Статья 47 Закона о банках: что ещё защищает банковская тайна
Статья 47 Закона о банках (BankA) по-прежнему квалифицирует нарушение банковской тайны как уголовное преступление, хотя предоставляемая ею защита с 2008 года существенно сузилась. В статье излагается, что эта норма охватывает до сих пор, какие процедуры теперь имеют перед ней приоритет и как Федеральный верховный суд провёл границы в своей практике по групповым запросам и похищенным данным. Для специалистов по комплаенсу и юристов, работающих со швейцарскими счетами, граница между этими двумя сферами определяет, что банк вправе раскрыть, когда и кому.
Норма и санкции
Закон о банках, восходящий к федеральному закону 1934 года, защищает профессиональную тайну банкира посредством уголовных санкций. Согласно франкоязычной статье Википедии о банковской тайне (дата обращения: сентябрь 2026 г.), статья 47 в действующей редакции предусматривает лишение свободы на срок до трёх лет за умышленное нарушение и штраф до 250 000 швейцарских франков, если нарушение совершено по неосторожности. Норма уступает установленным законом обязанностям предоставлять информацию и давать показания. Она также отступает перед международной административной помощью и автоматическим обменом информацией, которые сегодня действуют как обычные каналы раскрытия сведений.
Наряду с ней действуют ещё два режима. Пересмотренный Федеральный закон о защите данных (FADP), вступивший в силу, по данным Федерального ведомства юстиции, 1 сентября 2023 г., налагает обязанности по обеспечению прозрачности, безопасности и документирования, которые дополняют банковскую тайну. Если банк передаёт на аутсорсинг такие функции, как информационные технологии, поставщикам, которые могут находиться за рубежом, циркуляр FINMA 2018/3 об аутсорсинге, действующий с 1 апреля 2018 г. согласно сообщению ведомства от 5 декабря 2017 г., сохраняет ответственность учреждения за переданные виды деятельности, при осуществлении которых должна соблюдаться конфиденциальность данных клиентов.
Что тайна охватывает по-прежнему
Банковская тайна не исчезла. Она по-прежнему защищает клиентов от третьих лиц, общественности и конкурентов, так что несанкционированное раскрытие сведений любому из них остаётся наказуемым. В значительной мере она также ограждает налогоплательщиков, проживающих в Швейцарии, от швейцарских налоговых органов, которые вне рамок уголовного производства по налоговым делам не могут получать банковскую информацию напрямую. Эта внутренняя защита сама стала предметом политической дискуссии. Федеральный совет рекомендовал отклонить народную инициативу «Да защите частной жизни» (дело 15.057), как сообщалось в пресс-релизе партии от 26 августа 2015 г. Затем с 19 мая по 5 сентября 2016 г. Комиссия по экономике и налогам Национального совета провела консультации по прямому встречному предложению, призванному закрепить банковскую тайну в Федеральной конституции, — об этом сообщается на сайте парламента.
Что она больше не охватывает: помощь и групповые запросы
Утрачена та защита, которую тайна некогда давала иностранным налогоплательщикам от их собственных налоговых органов. До 2009 года Швейцария отказывала в помощи по делам о простом уклонении от уплаты налогов, понимаемом как простое непредставление декларации, и предоставляла её по делам о налоговом мошенничестве с использованием подложных документов. 13 марта 2009 г. Федеральный совет принял решение перейти на стандарт ОЭСР об административной помощи и 20 марта 2009 г. отозвал швейцарскую оговорку к статье 26 Модельной налоговой конвенции ОЭСР, как пояснил Паскаль Сен-Аман в журнале La Vie économique в июне 2009 г. С тех пор иностранные органы могут получать банковскую информацию по запросу, в том числе по делам о простом уклонении, при условии что их запрос достаточно конкретен.
Автоматический обмен информацией дополняет это ежегодной передачей данных о счетах резидентов государств-партнёров налоговым администрациям этих государств. Запросы об административной помощи позволяют получать дополнительную информацию сверх этого потока. Поэтому незадекларированным активам иностранных клиентов больше нет места в швейцарских банках.
Иностранные органы сначала направляли индивидуальные запросы об установленных налогоплательщиках, а затем перешли к запросам о категориях налогоплательщиков, определённых по модели поведения, например о владельцах счетов, не ответивших на требование своего банка подтвердить соблюдение налоговых обязательств. В решении ATF 143 II 136 от 12 сентября 2016 г. Федеральный верховный суд признал допустимым основанный на такой модели групповой запрос Нидерландов, в котором соответствующие налогоплательщики не были названы. Французский запрос, касавшийся примерно 40 000 счетов в UBS, привёл к решению 2C_653/2018 от 26 июля 2019 г., опубликованному как ATF 146 II 150. Согласно комментарию, опубликованному Centre de droit bancaire et financier 12 декабря 2019 г., запрос содержал список A из 1 130 счетов, 97% владельцев которых имели местожительство во Франции, причём 11 июля 2017 г. Франция дала заверение, что будет соблюдать принцип специальности.
Эти производства поставили деликатные вопросы о достаточной идентификации лиц, в отношении которых направлен запрос, об использовании полученной информации и о защите данных лиц, к делу не относящихся. Клиенты, затронутые запросом, могут отстаивать свои права в швейцарских судах, чем и объясняется обширная судебная практика, сложившаяся вокруг административной помощи.
Похищенные данные и добросовестность
Утечки данных испытали эту границу на прочность с другой стороны. Эрве Фальчиани, ИТ-специалист женевской дочерней компании британского банка, вынес данные клиентов, которые попали в налоговые администрации ряда европейских стран. Согласно франкоязычной статье Википедии о SwissLeaks, 27 ноября 2015 г. он был заочно осуждён и приговорён к пяти годам лишения свободы за экономический шпионаж. В решении ATF 143 II 224 от 17 марта 2017 г. Федеральный верховный суд отказал Франции в помощи, поскольку французский запрос основывался на данных Фальчиани, хотя Франция обязалась их не использовать; суд сослался на статью 7 литеру c Закона о международной административной помощи в налоговых делах (TAAA) и на принцип добросовестности.
В сфере взаимной правовой помощи по уголовным делам Федеральный уголовный суд требует от запрашивающего органа развеять любые подозрения, если имеются серьёзные признаки того, что его запрос основан на похищенных банковских данных, как отметил Centre de droit bancaire et financier 2 января 2019 г. Швейцария также ужесточила уголовное преследование за раскрытие и использование незаконно полученных банковских данных. Тем не менее сдерживающий эффект уголовно-правовой защиты ограничен, поскольку тех, кто готов принять последствия, могут соблазнить крупные иностранные вознаграждения. Брэдли Биркенфельд, бывший менеджер UBS, чья информация дала толчок американскому разбирательству, получил вознаграждение в размере 104 млн долларов США, как напомнила газета Le Temps в своём материале 2019 года о десяти годах без банковской тайны. Единственной долговременной защитой для учреждения остаётся фактическое соблюдение налоговых обязательств его клиентами, которое лишает похищенные данные ценности.
Выводы
Уголовное преступление с более узкой сферой действия. Статья 47 BankA по-прежнему карает умышленные и неосторожные нарушения. Её защита теперь действует главным образом против частных лиц, а для резидентов Швейцарии — против прямого доступа отечественных налоговых органов.
За рубежом преобладает налоговая прозрачность. Административная помощь по запросу и автоматический обмен информацией устранили щит, который иностранные налогоплательщики некогда имели против собственных органов.
Процессуальные гарантии по-прежнему важны. Конкретность запроса, принцип специальности и добросовестность в том виде, в каком их применяет Федеральный верховный суд, очерчивают пределы, в которых швейцарские органы передают банковскую информацию за рубеж.
Источники
- «Secret bancaire», Wikipédia (fr), дата обращения: сентябрь 2026 г.
- Федеральное ведомство юстиции, «Nouveau droit de la protection des données», bj.admin.ch, дата обращения: сентябрь 2026 г. (Федеральный закон о защите данных от 25 сентября 2020 г., вступил в силу 1 сентября 2023 г.).
- FINMA, пресс-релиз «La FINMA publie la circulaire sur l'outsourcing», 5 декабря 2017 г.
- Инициатива «Oui à la protection de la sphère privée» (дело 15.057): пресс-релиз UDC от 26 августа 2015 г., udc.ch; консультации по прямому встречному предложению, 19 мая — 5 сентября 2016 г., parlament.ch.
- Pascal Saint-Amans, «Le standard de l'OCDE : origine, mise en œuvre et signification pour la Suisse», La Vie économique, июнь 2009 г.
- Федеральный верховный суд, ATF 143 II 136, решение от 12 сентября 2016 г.
- Федеральный верховный суд, решение 2C_653/2018 от 26 июля 2019 г. (ATF 146 II 150), комментарий Centre de droit bancaire et financier (Liégeois), 12 декабря 2019 г., cdbf.ch.
- Федеральный верховный суд, ATF 143 II 224, решение от 17 марта 2017 г., комментарий на trex.ch.
- Centre de droit bancaire et financier (Hirsch), 2 января 2019 г., cdbf.ch.
- «SwissLeaks», Wikipédia (fr), дата обращения: сентябрь 2026 г.
- «Dix ans sans secret bancaire», Le Temps, тематический материал, 2019 г.
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.