Инструментарий принуждения FINMA и дискуссия о штрафах

Читать PDF-версию (3 стр.)

FINMA разделяет текущий надзор и принудительные меры (enforcement). Надзор включает регулярный диалог с учреждениями, анализ их отчётности, выездные проверки и работу аудиторских компаний. Если эта работа выявляет признаки серьёзного нарушения надзорного права, FINMA может возбудить принудительное производство, которое ведёт отдельное подразделение по принудительным мерам в соответствии с Законом об административном производстве. Его окончательные решения могут быть обжалованы в Федеральном административном суде и в последней инстанции — в Федеральном верховном суде в Лозанне.¹

Инструменты, доступные в таком производстве, установлены Законом о надзоре за финансовыми рынками. FINMA может предписать учреждению восстановить законное положение, а при серьёзном нарушении — вынести деклараторное решение, констатирующее нарушение, даже если законное положение уже невозможно восстановить. Такое решение не влечёт для учреждения прямых финансовых последствий. Однако оно служит основанием для дальнейших мер и учитывается FINMA всякий раз, когда учреждение впоследствии обращается за лицензией или добивается одобрения сделки. В отношении лиц, ответственных за серьёзное нарушение, FINMA может ввести запрет занимать руководящие должности в любом поднадзорном учреждении сроком до пяти лет. Отдельный запрет на деятельность может отстранить от их функций таких сотрудников, как трейдеры или клиентские консультанты.²

Арсенал дополняют ещё три инструмента. FINMA может конфисковать прибыль, полученную учреждением или лицом на руководящей должности в результате серьёзного нарушения; конфискованная сумма поступает Конфедерации, если она не используется для возмещения ущерба пострадавшим. После того как решение о серьёзном нарушении вступило в силу, FINMA может опубликовать его, включая персональные данные соответствующих лиц. Оно также может назначить независимого уполномоченного по расследованию, который за счёт учреждения выясняет обстоятельства или исполняет предписанные FINMA меры.³ Самой суровой мерой остаётся отзыв лицензии, который прекращает существование учреждения как поднадзорного субъекта и обычно ведёт к его ликвидации.

Чего у FINMA нет, так это права налагать на учреждения административные штрафы. Закон о надзоре за финансовыми рынками содержит уголовно-правовые положения, карающие, среди прочего, деятельность без разрешения, предоставление FINMA ложной информации и нарушение обязанностей по отчётности. Эти правонарушения преследует Федеральный департамент финансов в соответствии с Федеральным законом об административном уголовном праве, который направляет производство прежде всего против ответственных физических лиц. Компанию можно оштрафовать лишь в узких пределах и на скромную сумму.⁴ Для защитника взаимодействие двух процедур порождает деликатные вопросы. Информация, которую учреждение или сотрудник обязаны раскрыть FINMA в силу обязанности сотрудничать, может впоследствии попасть к уголовному преследователю, хотя в уголовном процессе обвиняемого защищает право не свидетельствовать против себя.

Дискуссия о штрафах обострилась после краха Credit Suisse. Её сторонники утверждают, что надзорный орган без права налагать штрафы лишён убедительного средства сдерживания, поскольку деклараторное решение мало действует на крупный банк, нарушения которого приносят значительную прибыль. Они ссылаются на практику надзорных органов Великобритании, США и Европейского союза, которые регулярно налагают на банки штрафы значительного размера. Противники возражают, что штрафы в конечном счёте ложатся на акционеров, не ответственных за нарушение. Они также предупреждают, что право налагать штрафы приблизило бы производство FINMA к гарантиям уголовного процесса по Европейской конвенции о защите прав человека, что сделало бы его более длительным и состязательным. Федеральный совет включил право FINMA налагать штрафы в свои предложения по реформе банковского регулирования после 2023 г., как описано в одном из последующих разделов этой главы.⁵

Примечания

1. О ведении принудительного производства FINMA в соответствии с Федеральным законом об административном производстве (APA, SR 172.021), организационном отделении принудительных мер от надзора внутри FINMA и обжаловании в Федеральном административном суде и Федеральном верховном суде (ст. 54 FINMASA) см. политику FINMA в области принудительных мер и его годовые отчёты. Подлежит проверке. ↩
2. О предписании восстановить законное положение (ст. 31 FINMASA), деклараторном решении (ст. 32 FINMASA), запрете на профессиональную деятельность для лиц на руководящих должностях сроком до пяти лет (ст. 33 FINMASA) и запрете на деятельность для сотрудников (ст. 33a FINMASA) см. SR 956.1 и практику FINMA в области принудительных мер. Подлежит проверке. ↩
3. О конфискации прибыли (ст. 35 FINMASA), публикации окончательных решений в случаях серьёзных нарушений (ст. 34 FINMASA) и назначении уполномоченных по расследованию (ст. 36 FINMASA) см. SR 956.1. Подлежит проверке. ↩
4. Об уголовно-правовых положениях FINMASA (ст. 44 и сл.) и их преследовании Федеральным департаментом финансов в соответствии с Федеральным законом об административном уголовном праве (ACLA, SR 313.0), включая ограниченную ответственность предприятия по ст. 49 ACLA, см. стандартные комментарии. Подлежит проверке. ↩
5. О предложении наделить FINMA правом налагать штрафы на поднадзорные учреждения, содержащемся в докладе Федерального совета о банковской стабильности от апреля 2024 г. и последующих законодательных предложениях, см. публикации Федерального департамента финансов. Текущее состояние подлежит проверке. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.