Юридический английский и понятия континентального права
Широкое использование английского языка в швейцарской коммерческой и финансовой практике порождает правовую проблему, выходящую за рамки перевода. Английские юридические термины несут в себе понятия общего права (common law), которые по структуре и содержанию отличаются от понятий швейцарского гражданского права. Когда в договоре, подчинённом швейцарскому праву, используются английские термины, стороны и судья должны решить, имеют ли эти термины своё значение в общем праве или значение ближайшего швейцарского понятия. В следующей главе рассматриваются приёмы составления договоров, позволяющие справиться с этой трудностью. Здесь достаточно назвать основные области, в которых она возникает.1
Наиболее очевидный пример — траст. В швейцарском праве нет собственного права о трастах, хотя Швейцария ратифицировала Гаагскую конвенцию о праве, применимом к доверительной собственности, и о её признании с 1 июля 2007 года и признаёт иностранные трасты. Понятия юридической и бенефициарной (equitable) собственности, фидуциарных обязанностей доверительного управляющего и бенефициарного интереса бенефициара не имеют прямых аналогов в швейцарском вещном праве, которое знает лишь полную собственность и ограниченные вещные права. В качестве функциональной замены швейцарские юристы используют фидуциарный договор (fiducie). Проект швейцарского закона о трастах обсуждался несколько лет, прежде чем Федеральный совет решил от него отказаться. В предыдущих частях этой книги уже затрагивалась роль трастов в швейцарской работе с частными клиентами.2
Аналогичные вопросы возникают и в связи с другими понятиями. Доктрина встречного удовлетворения (consideration) общего права, согласно которой обещание обязывает лишь тогда, когда взамен предоставляется нечто ценное, не имеет аналога в швейцарском праве, которое признаёт исковую силу безвозмездных обещаний при соблюдении требований к форме. Английские выражения «best efforts» или «reasonable endeavours» описывают градуированное обязательство, которое английские суды истолковали в обширной судебной практике, тогда как швейцарский судья оценивал бы объём такого обязательства исходя из воли сторон и принципа добросовестности. Заверения и гарантии (representations and warranties) общего права в договоре купли-продажи компании отличаются от законодательного режима ответственности за недостатки по швейцарскому праву купли-продажи. Английское «indemnity» не соответствует в точности ни одному швейцарскому институту. Обязанности членов совета директоров по статье 717 Обязательственного кодекса Швейцарии (CO) частично совпадают с фидуциарными обязанностями общего права, содержание которых английские и американские суды формировали на протяжении веков.3
Юристы, практиковавшие в юрисдикциях общего права, привносят понимание этих различий в швейцарскую практику. Многолетняя практика автора в Сингапуре и Гонконге, где договоры обсуждаются и составляются на английском языке по общему праву, иллюстрирует тот опыт, который помогает навести мосты между двумя правовыми мирами. В Базеле, где англоязычные договоры, подчинённые швейцарскому праву, составляют повседневную работу фармацевтических концернов и банков, эта функция посредника является неотъемлемой частью юридического консультирования.4
Примечания
- См. главу IV настоящей части. О толковании договоров по швейцарскому праву в соответствии с действительной и общей волей сторон см. ст. 18 п. 1 Обязательственного кодекса и практику Федерального верховного суда о принципе доверия (Vertrauensprinzip). Требует проверки. ↩
- Гаагская конвенция о праве, применимом к доверительной собственности, и о её признании от 1 июля 1985 г. (SR 0.221.371), действующая для Швейцарии с 1 июля 2007 г., и ст. 149a и след. Закона о международном частном праве (PILA). Об отклонённом проекте швейцарского закона о трастах см. сообщения Федерального совета о консультационной процедуре, начатой в 2022 году. Актуальность требует проверки. ↩
- О рецепции договорных терминов общего права в швейцарской практике см. литературу о швейцарской практике M&A и о толковании договоров англо-американского образца, например публикации на тему «Anglo-amerikanische Vertragsmuster im schweizerischen Recht». О ст. 717 CO см. комментарии к швейцарскому корпоративному праву. Требует проверки. ↩
- О профессиональном опыте автора см. предисловие к настоящей книге. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.