Правовые вопросы во всех сценариях
Какой бы сценарий ни реализовался, ряд правовых вопросов потребует ответа. Первый касается окончательности расчётов. В традиционных системах момент, в который платёж становится безотзывным и безусловным, определяется законом и правилами системы — в Швейцарии Законом об инфраструктуре финансового рынка (FinMIA), в Европейском союзе Директивой об окончательности расчётов. В распределённом реестре техническая окончательность, которая в некоторых публичных блокчейнах может носить вероятностный характер, должна быть согласована с юридической окончательностью. Трансграничные операции в общем реестре ставят вопрос о том, право какой страны определяет окончательность, — вопрос, который был выявлен в проекте Jura и во многих юрисдикциях остаётся открытым.1
Второй вопрос касается защищённости от несостоятельности. Клиентам, которые держат токенизированные ценные бумаги или криптоактивы через кастодиана, нужна уверенность в том, что их активы защищены в случае его краха. Швейцарское право решило эту задачу посредством обособления криптоактивов при банкротстве согласно ст. 242a Закона о взыскании долгов и банкротстве (SchKG). Защита, однако, зависит от того, что активы в любой момент могут быть отнесены к конкретному клиенту, а это требует тщательной разработки кастодиальных договоров и правильного ведения учёта. Несостоятельность ряда криптокомпаний в 2022 г., включая FTX, показала, что происходит, когда эти условия не соблюдаются. Согласно GENIUS Act держатели стейблкоинов пользуются приоритетом при несостоятельности эмитента, и сопоставимые правила могут сложиться и в других юрисдикциях.2
Третий вопрос касается реестровых ценных бумаг в трансграничных сделках. Швейцарский Закон о DLT создал реестровую ценную бумагу по швейцарскому праву, однако швейцарская реестровая ценная бумага, которую держит клиент в Германии или которая торгуется на платформе в Сингапуре, порождает вопросы международного частного права. Право какой страны определяет действительность передачи, права залогодержателя или последствия ареста? Гаагская конвенция о ценных бумагах, ратифицированная Швейцарией, рассчитана на ценные бумаги, учитываемые через посредников, и не отвечает на эти вопросы применительно к токенам, которыми владельцы владеют напрямую. В 2023 г. УНИДРУА опубликовал Принципы цифровых активов и частного права, содержащие ориентиры относительно права, применимого к цифровым активам, и их передачи, однако это инструмент «мягкого права», который должен быть воспринят национальными законодателями.3
Четвёртый вопрос касается противодействия отмыванию денег в токенизированном мире. С 2019 г. ФАТФ распространила travel rule на поставщиков услуг в сфере виртуальных активов; как описано выше, Швейцария применяет это правило строго. Если токенизированные деньги будут широко обращаться в публичных реестрах и в самостоятельно хранимых кошельках, travel rule придётся адаптировать к новым формам переводов. Насущным станет вопрос о том, насколько далеко требования об идентификации должны распространяться на переводы между частными лицами (peer-to-peer). Программируемость открывает новые возможности, например встраивание проверок комплаенса в сам токен, но несёт и новые риски для конфиденциальности. Проект Aurora свидетельствует о том, что совместная аналитика могла бы улучшить выявление нарушений, однако такая аналитика требует правовой основы для обмена данными между учреждениями и через границы, которую действующее законодательство о защите данных зачастую не предоставляет.4
Пятый вопрос касается налоговой отчётности. Рамочная программа ОЭСР по отчётности о криптоактивах, известная как CARF, распространяет автоматический обмен информацией (AEOI) на криптоактивы. Она была одобрена ОЭСР в 2022 г. и опубликована в 2023 г. вместе с поправками к Единому стандарту отчётности (CRS), включившими в сферу его действия продукты электронных денег и цифровые валюты центральных банков. Швейцария приняла решение имплементировать CARF и изменённый CRS. Согласно решениям Федерального совета и парламента, правила должны вступить в силу 1 января 2026 г., а первый обмен данными состояться в 2027 г.; перечень государств-партнёров остаётся предметом отдельного решения. Статус требует проверки. CARF положит конец периоду, когда криптоактивы, хранящиеся вне банков, ускользали от режимов отчётности, описанных в части E, главе IV применительно к традиционным счетам.5
Примечания
- Ст. 89 FinMIA (окончательность расчётов в платёжных системах и системах расчётов по ценным бумагам); Директива 98/26/EC об окончательности расчётов в платёжных системах и системах расчётов по ценным бумагам с изменениями; о юридической окончательности в распределённых реестрах см. CPMI, Distributed Ledger Technology in Payment, Clearing and Settlement: An Analytical Framework, февраль 2017 г. Требует проверки. ↩
- Ст. 242a SchKG; ст. 16 пп. 1bis Закона о банках (BankA) (обособление криптоактивов, хранящихся в банках); о несостоятельности FTX (ноябрь 2022 г.) и режиме клиентских активов см. отчёты назначенных судом управляющих. Требует проверки. ↩
- Гаагская конвенция от 5 июля 2006 г. о праве, применимом к некоторым правам в отношении ценных бумаг, находящихся у посредника, действует для Швейцарии с 1 апреля 2017 г.; ст. 145a Закона о международном частном праве (PILA) (право, применимое к передаче прав посредством ценной бумаги); UNIDROIT, Principles on Digital Assets and Private Law, приняты в мае 2023 г. Требует проверки. ↩
- ФАТФ, Рекомендация 15 и Пояснительная записка к ней в редакции июня 2019 г.; FATF, Updated Guidance for a Risk-Based Approach to Virtual Assets and Virtual Asset Service Providers, октябрь 2021 г.; целевые обновления ФАТФ о применении travel rule (2022–2025). Требует проверки. ↩
- OECD, International Standards for Automatic Exchange of Information in Tax Matters: Crypto-Asset Reporting Framework and 2023 update to the Common Reporting Standard, июнь 2023 г.; послание Федерального совета о внесении изменений в Федеральный закон о международном автоматическом обмене информацией в налоговых вопросах (имплементация CARF и изменённого CRS) и последующие решения парламента. Даты и государства-партнёры требуют проверки. См. часть E, главу IV. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.