Условия противодействия злоупотреблениям и фактическое право на доход

Читать PDF-версию (4 стр.)

Статья 9 применяется «без ущерба для применения внутренних или договорных положений о предотвращении мошенничества или злоупотреблений».¹ Италия применяет к ней требование о фактическом праве на доход и своё общее правило против злоупотреблений, закреплённое в статье 10-bis Статута налогоплательщика (Закон № 212 от 27 июля 2000 г.). Итальянская норма против злоупотреблений в пункте 5 статьи 27-bis Декрета Президента Республики № 600 1973 г. отсылает к общему правилу.² Поэтому холдинговая компания из Лугано, принадлежащая лицам из стран за пределами ЕС и получающая дивиденды от итальянской операционной компании, должна доказать, что она не является кондуитной компанией и выполняет реальную экономическую функцию. Итальянские налоговые проверяющие изучают совет директоров, помещения, работников и процесс принятия решений в Лугано, а также дальнейшее движение дивидендов. Они оспаривали структуры, в которых швейцарская компания без персонала получала итальянские дивиденды и в короткий срок передавала их материнской компании в третьем государстве. Взаимодействие с практикой Суда ЕС по датским делам о фактическом праве на доход от 26 февраля 2019 г. сделало итальянскую практику более строгой, хотя эти решения касались директив ЕС, а не непосредственно швейцарского соглашения.³

В обратном направлении дивиденды, выплачиваемые дочерней компанией из Лугано итальянской материнской компании, также освобождаются от швейцарского налога у источника согласно пункту 1 статьи 9 при соблюдении условий. Швейцария предоставляет освобождение либо в порядке процедуры уведомления, при которой дочерняя компания выплачивает дивиденд без удержания налога после получения разрешения Федеральной налоговой администрации по форме 823C, либо путём возврата.⁴ Процедура уведомления требует подачи заявления до первого распределения, а разрешение действует пять лет. О каждом последующем дивиденде необходимо сообщить Федеральной налоговой администрации в течение тридцати дней с даты наступления срока его выплаты по форме 108; с 10 февраля 2026 г. уведомления можно подавать через электронный портал администрации.⁵ Несвоевременное уведомление более не ведёт к утрате права на процедуру, а проценты за просрочку не начисляются, если соблюдены материальные условия процедуры уведомления по применимому соглашению.⁶

Проценты, роялти и критерий ассоциированности в 25 процентов

Для процентов и роялти пункт 2 статьи 9 требует, чтобы компании были ассоциированы посредством прямого участия в размере не менее 25 процентов в течение двух лет либо чтобы третья компания в течение того же периода владела не менее чем 25 процентами в каждой из них.⁷ Поэтому проценты по внутригрупповому займу, предоставленному казначейской компанией из Лугано итальянской дочерней компании, освобождаются от итальянского налога у источника, который в противном случае составил бы 26 процентов по внутреннему праву и 12,5 процента по конвенции. То же относится к роялти, выплачиваемым итальянской дочерней компанией компании из Лугано, которой принадлежат товарные знаки или патенты группы; для них нагрузка по внутреннему праву составила бы 22,5 процента, а по договору — 5 процентов. Освобождение требует, чтобы швейцарская компания имела фактическое право на доход, а платежи соответствовали принципу вытянутой руки. Agenzia delle Entrate в рамках процедуры кооперативного комплаенса признала, что освобождение может применяться заранее, если двухлетний срок владения ещё не истёк, при соблюдении определённых условий.⁸

Для процентов из швейцарских источников соглашение имеет ограниченное значение, поскольку швейцарский налог у источника не применяется к обычным внутригрупповым займам. Оно важно для облигаций, выпущенных швейцарской компанией группы и размещённых у итальянской аффилированной компании, а также для казначейских структур торговых групп, в которых швейцарская компания выпускает долговые бумаги. Швейцария не взимает налог у источника с роялти, поэтому обратный поток от швейцарского лицензиата к итальянскому лицензиару освобождается уже в силу внутреннего права.

Главное. Согласно ст. 9 Соглашения между Швейцарией и ЕС об автоматическом обмене информацией (ранее ст. 15 соглашения о налогообложении сбережений от 26 октября 2004 г.) внутригрупповые дивиденды, проценты и роялти между швейцарскими и итальянскими компаниями освобождаются от налога у источника при наличии прямого участия в размере 25 процентов в течение двух лет, если обе компании подлежат налогу на прибыль организаций и ни одна из них не является резидентом третьего государства по договору. Со времени Резолюции № 46/E от 31 июля 2023 г. частичное освобождение швейцарской компании не исключает льготы. Льгота по-прежнему зависит от фактического права на доход и от правил против злоупотреблений обоих государств. В Швейцарии она предоставляется в порядке процедуры уведомления или путём возврата, в Италии — путём освобождения у источника или возврата.

Примечания

1. Соглашение от 26 октября 2004 г. (см. выше), ст. 15, вводные слова. ↩
2. Закон № 212 от 27 июля 2000 г. (Statuto dei diritti del contribuente), ст. 10-bis, введённая Законодательным декретом № 128 от 5 августа 2015 г., Brocardi.it, https://www.brocardi.it/statuto-contribuente/art10bis.html; Декрет Президента Республики № 600 1973 г., ст. 27-bis п. 5 (Директива (ЕС) 2015/121 имплементирована «mediante l'applicazione dell'articolo 10-bis della legge 27 luglio 2000, n. 212»), Brocardi.it, https://www.brocardi.it/disposizioni-accertamento-imposte-redditi/titolo-iii/ art27bis.html. ↩
3. Суд ЕС (Большая палата), решения от 26 февраля 2019 г., объединённые дела C-115/16, C-118/16, C-119/16 и C-299/16, N Luxembourg 1 and Others, о Директиве 2003/49/EC, https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:62016CJ0115, и объединённые дела C-116/16 и C-117/16, T Danmark and Y Denmark, о Директиве 90/435/EEC, https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/? uri=CELEX:62016CJ0116. ↩
4. Marcus Altenburg, «Verrechnungssteuer-Rückerstattung für Muttergesellschaften», Goldblum, 25 августа 2026 г., https://goldblum.ch/de/wissensdatenbank/verrechnungssteuer-rueckerstattung-muttergesellschaft/ (процедура уведомления согласно ст. 26a Постановления о налоге у источника). Ibani, «Ausschüttung von Dividenden aus der Schweiz ins Ausland», https://www.ibani.com/de/leitfaden/grenzueberschreitende-dividenden-verrechnungssteuer (форма 823B для случаев по договорам, форма 823C для материнских компаний по соглашению с ЕС при прямом участии не менее 25 процентов в течение двух лет). ↩
5. Altenburg (см. выше) (разрешение действует пять лет; форма 108 в течение тридцати дней; электронная подача с 10 февраля 2026 г.). ↩
6. WHTA, ст. 20 п. 3 (процедура уведомления предоставляется независимо от того, были ли уведомление или заявление поданы своевременно) и ст. 16 п. 2bis лит. b (проценты за просрочку не начисляются, если соблюдены материальные условия по применимому международному соглашению), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/6/64/642.21-20-24.html и https://www.droit-bilingue.ch/de-it/6/64/642.21-16-20.html; ст. 70c (переходное положение к изменению от 30 сентября 2016 г., вступившему в силу 15 февраля 2017 г., AS 2017 497), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/6/64/642.21-70c-80.html. ↩
7. Соглашение от 26 октября 2004 г. (см. выше), ст. 15 п. 2. Текст ст. 15 п. 2 в редакции 2004 г., LexFind, https://www.lexfind.ch/tolv/157725/de (участие не менее 25 процентов в течение двух лет либо прямое участие третьей компании не менее 25 процентов в каждой из них в течение того же периода); положение было перенесено в ст. 9 п. 2 протоколом о внесении изменений от 27 мая 2015 г. ↩
8. Migliorini, «Royalties in uscita verso la Svizzera» (см. выше), со ссылкой на Agenzia delle Entrate, Risposta a interpello № 49 2025 г. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.