Прибыль от предпринимательской деятельности и распределение прибыли

Читать PDF-версию (3 стр.)

Статья 7 закрепляет право на налогообложение прибыли от предпринимательской деятельности за государством резидентства предприятия, если только оно не осуществляет деятельность в другом государстве через расположенное там постоянное представительство. В этом случае другое государство может облагать налогом прибыль, относимую к постоянному представительству и определяемую так, как если бы оно было обособленным и самостоятельным предприятием, действующим совершенно независимо от предприятия, постоянным представительством которого оно является.¹ Пункт 3 допускает вычет расходов, понесённых для целей постоянного представительства, включая управленческие и общеадминистративные расходы, независимо от того, понесены ли они в государстве постоянного представительства или в ином месте. Пункт 4 разрешает распределение совокупной прибыли, если это было обычной практикой, а пункт 5 устанавливает, что никакая прибыль не относится к постоянному представительству лишь на основании закупки им товаров для предприятия. Пункт 7 отдаёт приоритет специальным статьям о других видах дохода.²

Конвенция следует формулировке Модельной конвенции ОЭСР до 2010 г., которая допускала подход «relevant business approach» к распределению прибыли и не предписывала утверждённый подход ОЭСР (authorized OECD approach), принятый в 2010 г. Ни одно из государств статью не изменяло. Итальянское внутреннее право рассматривает постоянное представительство иностранного предприятия как обособленное и самостоятельное образование с учётом выполняемых функций, принимаемых рисков и используемых активов, а цены по операциям с головным офисом определяет по принципу вытянутой руки согласно пункту 7 статьи 110 TUIR, руководящие указания к которому установлены Министерским декретом от 14 мая 2018 г.³ Поэтому для торговой компании из Лугано, у которой было установлено итальянское постоянное представительство, решающим является вопрос о том, какую часть своей торговой маржи итальянские налоговые органы отнесут к функциям, выполняемым в Италии. Это зависит от документации о функциях, активах и рисках, которую компания сможет представить; для торговых домов она описана в главе F.II.

Ассоциированные предприятия и отсутствующая соответствующая корректировка

Статья 9 позволяет каждому государству корректировать прибыль предприятия, если условия, созданные или установленные между ассоциированными предприятиями в их коммерческих или финансовых взаимоотношениях, отличаются от тех, которые были бы созданы между независимыми предприятиями.⁴ Статья воспроизводит лишь первый пункт Модельной конвенции ОЭСР. В ней отсутствует второй пункт, который обязывает другое государство произвести соответствующую корректировку, если оно согласно с тем, что первичная корректировка обоснована. Этот пробел свойствен многим более старым швейцарским договорам, поскольку Швейцария до 2005 г. сохраняла оговорку против пункта 2 статьи 9 Модельной конвенции ОЭСР. С тех пор она признаёт соответствующие корректировки, в том числе согласно статье 17 Многосторонней конвенции, однако это изменение распространится на договор с Италией лишь после того, как Многосторонняя конвенция начнёт к нему применяться.⁵

Отсутствие оговорки о соответствующей корректировке не означает, что экономическое двойное налогообложение приходится принимать. Компетентные органы всё же могут устранить его в рамках процедуры взаимного согласования по пункту 3 статьи 26, который позволяет им консультироваться друг с другом в целях устранения двойного налогообложения в случаях, не предусмотренных конвенцией.⁶ Швейцарская практика допускает процедуры взаимного согласования по делам о трансфертном ценообразовании на основании более старых договоров; так же поступает и итальянская практика. Чего конвенция не предоставляет, так это обязанности достичь соглашения или арбитражной процедуры для выхода из тупика. Поэтому для итальянских групп с дочерними компаниями в Лугано и групп из Лугано с итальянскими дочерними компаниями корректировки трансфертных цен со стороны итальянской Guardia di Finanza или Agenzia delle Entrate несут реальный риск окончательного двойного налогообложения. На практике это ведёт к предпочтению предварительных соглашений о ценообразовании, по возможности двусторонних, и тщательной документации в рамках итальянского режима защиты от штрафов, который исключает штрафы за неточную декларацию, если налогоплательщик уведомил о наличии у него мастер-файла и национальной документации и представляет их в ходе проверки.⁷

Примечания

1. Конвенция, ст. 7 пп. 1 и 2, текст (см. выше). ↩
2. Конвенция, ст. 7 пп. 3–7, текст (см. выше). ↩
3. TUIR, ст. 152 п. 2 («La stabile organizzazione si considera entità separata e indipendente ... tenendo conto delle funzioni svolte, dei rischi assunti e dei beni utilizzati»), Brocardi.it, https://brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-ii/capo-iv/art152.html; TUIR, ст. 110 п. 7 (принцип вытянутой руки; руководящие указания устанавливаются декретом министра экономики и финансов), Brocardi.it, https://brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-ii/capo-ii/sezione-i/ art110.html; Министерство экономики и финансов, Декрет от 14 мая 2018 г. о руководящих указаниях по трансфертному ценообразованию. ↩
4. Конвенция, ст. 9, текст (см. выше): условия «diverse da quelle che sarebbero state convenute tra imprese indipendenti». ↩
5. Конвенция, ст. 9, текст (см. выше), состоящая из одного пункта. Christoph Suter и Susanne Schreiber, «OECD BEPS: The Swiss Position», Mondaq, 19 марта 2018 г., https://www.mondaq.com/tax-treaties/683786/oecd-beps-the-swiss-position (Швейцария традиционно сохраняла оговорку против ст. 9 п. 2 Модельной конвенции ОЭСР и отозвала её в 2005 г.; она признаёт соответствующие корректировки согласно ст. 17 MLI). ↩
6. Конвенция, ст. 26 п. 3, текст (см. выше) (консультации по вопросам толкования и по случаям двойного налогообложения, не предусмотренным конвенцией). ↩
7. Декрет Президента Республики № 600 от 29 сентября 1973 г., ст. 31-ter (предварительные соглашения для предприятий, ведущих международную деятельность, в том числе по трансфертному ценообразованию; соглашения, заключённые по итогам процедур взаимного согласования с иностранными компетентными органами, могут распространяться на предшествующие годы), Brocardi.it, https://brocardi.it/disposizioni-accertamento-imposte-redditi/titolo-iv/art31ter.html, и ст. 31-quater (корректировка в сторону уменьшения согласно ст. 110 п. 7 TUIR во исполнение соглашений о взаимном согласовании, по итогам совместных проверок или по заявлению), https://brocardi.it/disposizioni-accertamento-imposte-redditi/titolo-iv/art31quater.html; Agenzia delle Entrate, Циркуляр № 15/E от 26 ноября 2021 г., https://www.lavoripubblici.it/documenti2021/lvpb4/circolare_26_11_2021_15_AdE.pdf (защита от штрафов согласно Законодательному декрету № 471 от 18 декабря 1997 г., ст. 1 п. 6, если налогоплательщик представляет documentazione idonea, мастер-файл и национальную документацию и сообщил о её наличии в соответствии с Provvedimento от 23 ноября 2020 г., prot. 2020/360494). ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.