Договоры: санкционные оговорки, оговорки о реэкспорте и споры

Читать PDF-версию (4 стр.)

Договоры образуют вторую линию защиты. С 2022 года торговые контракты в Лугано содержат санкционные оговорки, распределяющие риск введения новых мер. Как правило, они включают заверение о том, что ни одна из сторон и ни один из её владельцев не включены в санкционные списки, обязательство не вступать в сделки с лицами из этих списков и не работать с подсанкционными товарами, право приостановить или прекратить исполнение, если исполнение нарушило бы применимые санкции, а также исключение ответственности за такое приостановление. Если товары, подпадающие под статью 14f Украинского постановления или статью 12g европейского регламента, продаются покупателям за пределами стран-партнёров, договор должен содержать запрет реэкспорта в Россию с надлежащими средствами защиты, например договорными штрафами или правом на расторжение.¹

Если договор не содержит положений о санкциях, последствия определяются по общим правилам швейцарского права. Договор, исполнение которого запрещено швейцарской санкционной мерой, согласно статье 20 Обязательственного кодекса Швейцарии (CO) ничтожен в части, охватываемой запретом, если запрет существовал на момент заключения договора. Если запрет возникает позднее, исполнение становится невозможным по статье 119 CO, и должник освобождается от обязательства при условии, что невозможность возникла не по его вине.² Иностранные санкции, например американские вторичные меры, не являются швейцарским правом. Швейцарский суд или арбитраж может принять их во внимание согласно статье 19 Федерального закона о международном частном праве (PILA), если этого требуют законные и явно преобладающие, с точки зрения швейцарского правопонимания, интересы и если ситуация тесно связана с иностранным правом.³ Украинское постановление запрещает удовлетворять требования лиц из санкционных списков или российских сторон, связанные с договорами, на исполнение которых повлияли эти меры (ст. 30). Оно также ограничивает сделки с истцами, инициировавшими разбирательства в России, и ограничивает признание отдельных российских судебных решений (ст. 24b и 29d). Тем самым постановление реагирует на притязания российских судов на исключительную подсудность споров с участием подсанкционных лиц (глава F.II).⁴

Банки, фидуциарии и поставщики услуг

Наибольшая нагрузка ложится на банки Тичино. Они обязаны замораживать активы лиц из санкционных списков, сообщать о них в Государственный секретариат по экономике (SECO) и применять к российским клиентам ограничения по депозитам и ценным бумагам. При наличии условий, предусмотренных законодательством о борьбе с отмыванием денег, они должны помимо сообщения в SECO направить сообщение в MROS.⁵ В торговом финансировании банки должны проверять документы, представляемые по аккредитивам, на предмет подсанкционных товаров, происхождения, судов и портов, а при финансировании нефтяных грузов — получать подтверждения соблюдения ценового потолка. После издания Указа президента США 14114 они также должны оценивать, может ли торговля клиента станками, электроникой или другими указанными в перечнях товарами привести к их попаданию в российский военно-промышленный комплекс. Банки, имеющие филиалы или дочерние компании в Италии, в отношении ведущейся там деятельности должны дополнительно соблюдать обязанности по отчётности согласно Законодательному декрету № 109/2007 и новые нормы итальянского уголовного права.

Фидуциарии, доверительные управляющие и адвокаты несут собственные обязанности. Запрет на оказание услуг не допускает бухгалтерских услуг, налогового консультирования, консалтинга и внесудебной юридической помощи российскому государству и организациям, учреждённым в России. Запрет на услуги трастов не позволяет действовать в интересах трастов с российскими учредителями или бенефициарами. Фидуциарий из Лугано, выступающий директором домицильной компании, принадлежащей гражданину России, должен проверить, не подпадает ли деятельность компании под какой-либо из этих запретов и не включён ли владелец в санкционный список или не контролируется ли он таким лицом. Фидуциарии, действующие в качестве финансовых посредников, кроме того, подпадают под действие Закона о борьбе с отмыванием денег (AMLA) и надзор саморегулируемой организации. Доверительные управляющие в смысле Закона о финансовых учреждениях (FinIA) находятся под надзором FINMA совместно с надзорной организацией (глава E.III). Поэтому их санкционный контроль может проверяться в ходе такого надзора.⁶

Для практика. Программа санкционного и экспортного контроля для трейдера или банка из Тичино должна охватывать как минимум следующее:

• Решение совета директоров об утверждении программы с назначением ответственного лица и определением порядка отчётности перед советом.
• Письменную оценку рисков, охватывающую швейцарские, европейские, американские и британские риски, пересматриваемую ежегодно и после каждого санкционного пакета.
• Проверку контрагентов, владельцев, банков, страховщиков и судов (по номеру IMO) по всем релевантным спискам с документированным анализом структуры собственности как по критерию контроля, так и по правилу агрегирования 50 процентов.
• Классификацию товаров по тарифным номерам в соответствии с приложениями к Украинскому постановлению, Постановлению о контроле над товарами и Регламенту (ЕС) 2021/821.
• Подтверждение происхождения стальных компонентов, золота и алмазов, а также подтверждения соблюдения ценового потолка для нефтяных грузов.
• Договорные санкционные оговорки и, где это требуется, оговорки о реэкспорте согласно ст. 14f Украинского постановления и ст. 12g Регламента (ЕС) № 833/2014.
• Проверку конечного использования и конечного пользователя для приоритетных товаров с признаками риска в отношении Центральной Азии, Кавказа, Турции и Объединённых Арабских Эмиратов.
• Процедуры заморозки активов и сообщения в SECO, сообщений в MROS, а для итальянских операций — в UIF.
• Обучение трейдеров, операционного персонала и директоров с особым вниманием к гражданам Италии, связанным нормами европейского права.
• Хранение документации не менее десяти лет и периодическую независимую проверку программы.

Примечания

1. Swissmem, оговорка о реэкспорте (см. выше) («angemessene Abhilfemassnahmen»); Регламент (ЕС) 2023/2878 (см. выше), ст. 12g п. 3. ↩
2. CO, ст. 20 п. 1 («A contract is void if its terms are impossible, unlawful or immoral»), https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/22/220-20-24.html; ст. 119 п. 1, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/22/220-119-131.html. ↩
3. Федеральный закон о международном частном праве от 18 декабря 1987 года (PILA), SR 291, ст. 19 пп. 1–2, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/29/291-19-28.html. ↩
4. Украинское постановление, ст. 24b и 29d, оглавление (см. выше); ст. 30 (требования лиц из санкционных списков, принадлежащих им организаций за пределами Швейцарии и ЕЭЗ и других российских лиц в связи с договорами, исполнение которых было прямо или косвенно предотвращено или затронуто мерами), https://www.droit-bilingue.ch/fr-de/9/94/946.231.176.72-30-53.html. Федеральный закон Российской Федерации от 8 июня 2020 года № 171-ФЗ, которым в Арбитражный процессуальный кодекс введена ст. 248.1. ↩
5. FINMA, новость от 28 февраля 2022 года (см. выше). ↩
6. AMLA, ст. 2 п. 2 лит. a bis и п. 3, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/955.0-2-5.html, и ст. 14 (членство в саморегулируемой организации); Федеральный закон о финансовых учреждениях от 15 июня 2018 года (FinIA), SR 954.1, ст. 17 п. 2 (определение доверительного управляющего) и ст. 61 пп. 1–2 (надзор FINMA по согласованию с надзорной организацией), https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/954.1-61-64.html. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.