Определения и конечный бенефициар
Пункт 3 статьи 10 определяет дивиденды как доход от акций, акций jouissance, горных акций, учредительских долей или других прав на участие в прибыли, а также доход от иных корпоративных прав, который по праву государства источника подлежит такому же налогообложению, как доход от акций.1 Отсылка к внутреннему праву включает в сферу статьи 10 скрытые распределения прибыли (distribuzioni dissimulate, verdeckte Gewinnausschüttungen), которые швейцарский налог у источника рассматривает как облагаемые дивиденды. Если компания из Лугано выплачивает своему итальянскому акционеру завышенные консультационные вознаграждения, Федеральная налоговая администрация может квалифицировать превышение как дивиденд, облагаемый налогом у источника по ставке 35 процентов, из которого акционер может вернуть часть, превышающую 15 процентов. Пункт 3 статьи 11 широко определяет проценты как доход от государственных ценных бумаг, облигаций и долговых требований любого вида, а пункт 3 статьи 12 охватывает платежи за использование авторских прав, патентов, товарных знаков, дизайнов, моделей, чертежей, секретных формул и процессов, промышленного, коммерческого или научного оборудования, а также информации о промышленном, коммерческом или научном опыте.2 Включение лизинга оборудования в определение роялти, исключённого из Модельной конвенции ОЭСР в 1992 г., означает, что итальянские платежи швейцарскому арендодателю за аренду промышленного оборудования являются роялти по смыслу конвенции и облагаются в Италии по ставке 5 процентов.
Статьи 1976 г. о дивидендах, процентах и роялти не используют термин «лицо, имеющее фактическое право на доход». Конвенция решает этот вопрос в лит. a пункта 5 статьи 4, которая исключает «мнимого получателя» из статуса резидента, и посредством условий против злоупотреблений статьи 23. Тем не менее швейцарские суды толкуют договор как содержащий подразумеваемое требование о фактическом праве на доход. В решении от 14 августа 2023 г. Федеральный административный суд отклонил заявление о возврате налога резидентки Италии, которая по форме 95 требовала возврата 33 132 швейцарских франков налога у источника, удержанного с дивидендов и процентов. Доход был получен офшорными структурами и затем передан ей. Суд указал, что лицом, имеющим фактическое право на доход, является лицо, которое может распоряжаться доходом без юридической или договорной обязанности передать его дальше. Он решил, что этот вопрос определяется по праву государства источника и что физическое лицо не может ссылаться на прозрачность компании, которую оно само же и встроило в структуру.3 Итальянская практика также требует, чтобы льготу по договору в отношении итальянского налога у источника заявляло лицо, имеющее фактическое право на доход (beneficiario effettivo), и используемые для этого формы содержат соответствующее заявление.4
Постоянные представительства и завышенные платежи
Каждая из трёх статей содержит оговорку о постоянном представительстве. Ограничение ставки не применяется, если получатель осуществляет предпринимательскую деятельность в государстве источника через постоянное представительство или оказывает там независимые личные услуги с использованием постоянной базы, а участие, долговое требование или право, в отношении которых производится платёж, действительно связаны с этим представительством или базой. В этом случае доход облагается как прибыль от предпринимательской деятельности или как доход от независимых личных услуг согласно статьям 7 и 14.5 Пункт 6 статьи 11 и пункт 6 статьи 12 дополняют классическое правило об особых отношениях. Если вследствие особых отношений между плательщиком и лицом, имеющим фактическое право на доход, сумма процентов или роялти превышает сумму, которая была бы согласована при отсутствии таких отношений, договор применяется только к сумме, соответствующей принципу вытянутой руки. Превышение остаётся облагаемым по законодательству каждого государства с должным учётом других положений конвенции.6 Поэтому у итальянской дочерней компании, выплачивающей своей материнской компании в Лугано роялти выше рыночной ставки, превышение не будет принято к вычету согласно итальянским правилам трансфертного ценообразования и, возможно, будет обложено налогом как скрытое распределение прибыли.
Примечания
- Конвенция, ст. 10 п. 3, в кратком изложении текста (см. выше). ↩
- Конвенция, ст. 11 п. 3 и ст. 12 п. 3, текст (см. выше). ↩
- Федеральный административный суд, решение A-4469/2020 от 14 августа 2023 г., https://entscheidsuche.ch/docs/CH_BVGer/CH_BVGE_001_A-4469-2020_2023-08-14.pdf (на итальянском языке). ↩
- Migliorini, «Royalties in uscita verso la Svizzera» (см. выше) (требование о фактическом праве на доход для льгот по договору и по соглашению; требуется удостоверенная форма). ↩
- Конвенция, ст. 10 п. 4, ст. 11 п. 4 и ст. 12 п. 4, текст (см. выше). ↩
- Конвенция, ст. 11 п. 6 и ст. 12 п. 6, текст (см. выше). ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.