FinSA и FinIA: федеральная архитектура

До 2020 года: саморегулирование под федеральным контролем

До конца 2019 года независимому управляющему активами в Швейцарии не требовалась пруденциальная лицензия. Федеральное право затрагивало его лишь по двум каналам. Как финансовый посредник в смысле Закона о борьбе с отмыванием денег (AMLA) 1997 года он был обязан вступить в саморегулируемую организацию, признанную надзорным органом, либо подчиниться прямому надзору. Саморегулируемая организация затем проверяла соблюдение им обязанностей по идентификации, выяснению обстоятельств и уведомлению. Если он управлял схемами коллективного инвестирования, ему требовалась лицензия в соответствии с Законом о схемах коллективного инвестирования 2006 года. Всё остальное — от соответствия инвестиций до обращения с ретроцессиями — оставалось на усмотрение гражданского права о договоре поручения и кодексов поведения профессиональных ассоциаций.¹

Для повышения уровня этих кодексов FINMA использовала один инструмент. Её циркуляр 2009/1 об «основных параметрах управления активами» (Eckwerte zur Vermögensverwaltung) устанавливал минимальные стандарты, которым должно было отвечать саморегулирование ассоциаций, чтобы быть признанным в качестве минимального стандарта для управляющих активами. После решений Федерального верховного суда о ретроцессиях FINMA пересмотрела циркуляр с 1 июля 2013 года, ужесточив правила о профиле рисков клиентов, о раскрытии информации и о ретроцессиях, и предоставила саморегулируемым организациям время до конца 2013 года для адаптации своих кодексов. FINMA заявила, что стандарт, обеспечиваемый посредством надзора, не должен отставать от стандарта, установленного гражданскими судами.² Ещё одно изменение, действующее с 1 августа 2016 года, допустило заключение договоров об управлении активами в текстовой форме, без собственноручной подписи.³ В Тичино кантональный LFid добавлял для финансовых фидуциариев третий уровень, так что до 2020 года управляющий из Лугано подлежал кантональному лицензированию, надзору саморегулируемой организации в сфере противодействия отмыванию денег и кодексу поведения своей ассоциации.

История законодательства

Реформа, положившая конец этому порядку, началась с консультаций летом 2014 года. В ноябре 2015 года Федеральный совет утвердил послание о Законе о финансовых услугах и Законе о финансовых учреждениях, а 15 июня 2018 года парламент принял оба закона.⁴ Срок для проведения референдума истёк 4 октября 2018 года, не будучи использованным.⁵ 6 ноября 2019 года Федеральный совет утвердил Постановление о финансовых услугах (FinSO) и Постановление о финансовых учреждениях (FinIO) и ввёл весь пакет в действие с 1 января 2020 года.⁶ Заявленные цели состояли в том, чтобы усилить защиту клиентов, обеспечить равные условия для финансовых услуг и создать последовательную систему надзора за управлением активами. Образцом послужила директива Европейского союза MiFID II, применяемая с 3 января 2018 года, хотя Швейцария не добивалась признания эквивалентности и швейцарские правила во многих деталях отличаются от неё, как поясняется в главе E.IV применительно к отношениям с Италией.⁷

Реформа распределила регулируемую материю между двумя законами. Закон о финансовых услугах (FinSA), SR 950.1, регулирует поведение всех поставщиков финансовых услуг по отношению к клиентам, будь то банки, фирмы по ценным бумагам, управляющие портфелями или нерегулируемые консультанты. Закон о финансовых учреждениях (FinIA), SR 954.1, регулирует лицензирование и пруденциальный надзор за финансовыми учреждениями. Управляющие портфелями и трасти образуют низший уровень структуры FinIA. Надзор за ними частично делегирован частным надзорным организациям, получившим лицензию FINMA в соответствии со статьёй 43a Закона о надзоре за финансовым рынком (FINMASA).

Примечания

1. Federal Act of 23 June 2006 on Collective Investment Schemes (Collective Investment Schemes Act, CISA), SR 951.31, название и дата по https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/951.31-index.html; AMLA (см. выше), ст. 14, в редакции Financial Institutions Act от 15 июня 2018 г., действующей с 1 января 2020 г., https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/955.0-14-24.html; Oliver Arter, «The new Financial Institutions Act (FinIA/FINIG) – Impact on the Activities of Trustees», MLL News, 5 октября 2018 г., https://www.mll-news.com/the-new-financial-institutions-act-finia-finig-impact-on-the-activities-of-trustees/ (об отсутствии пруденциального надзора до FinIA). ↩
2. FINMA, пресс-релиз «Eckwerte zur Vermögensverwaltung: FINMA passt Rundschreiben an», 27 июня 2013 г., https://www.finma.ch/de/news/2013/06/mm-rs-eckwerte-vermoegensverwaltung-20130627/. ↩
3. FINMA, пресс-релиз от 1 июля 2016 г. об изменении циркуляра 2009/1, https://www.finma.ch/de/news/2016/07/20160701-mm-rs-09-01/. ↩
4. PwC Legal, FIDLEG/FINIG – Analyse über die Anforderungen des Finanzdienstleistungs- und Finanzinstitutsgesetzes an Finanzintermediäre, 2018, https://www.pwc.ch/de/publications/2018/FIDLEG-FINIG_def_DE.pdf. ↩
5. Oliver Arter, «The new Financial Institutions Act (FinIA/FINIG) – impact on the activities of trustees», MLL News, 5 октября 2018 г. (обновлено 23 декабря 2021 г.), https://www.mll-news.com/the-new-financial-institutions-act-finia-finig-impact-on-the-activities-of-trustees/. ↩
6. Ordinance on Financial Institutions of 6 November 2019 (Financial Institutions Ordinance, FinIO), SR 954.11, название и дата по https://lawbrary.ch/law/art/FINIV-v2023.01-en-art-24; Financial Services Ordinance of 6 November 2019 (FinSO), SR 950.11, название и дата по https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.11-index.html. ↩
7. Arter (см. выше) о целях реформы; Directive 2014/65/EU (MiFID II) of 15 May 2014, название и дата по https://eur-lex.europa.eu/eli/dir/2014/65/oj. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.