От кантонального к федеральному надзору: поворотный момент 2020 года
Приоритет федерального права и конец fiduciario finanziario
Установив 1 января 2020 года датой вступления в силу Закона о финансовых услугах (FinSA), Закона о финансовых учреждениях (FinIA) и подзаконных актов к ним, Федеральный совет решил и судьбу кантонального финансового фидуциария. Отныне федеральное право всесторонне регулировало управление портфелями, инвестиционное консультирование и деятельность трасти. В силу принципа приоритета федерального права (ст. 49 Конституции) кантональные нормы по тому же предмету больше не могли применяться. В сообщении, опубликованном после решения Федерального совета от 6 ноября 2019 года, Надзорный орган уведомил профессиональное сообщество о том, что «все инвестиционные консультанты, управляющие портфелями и трасти, действующие на профессиональной основе», более не подпадают под действие LFid и что противоречащие этому кантональные положения утрачивают силу непосредственно 1 января 2020 года.1 Под кантональным надзором остались операторы обмена валют (cambisti), а также коммерческие фидуциарии и фидуциарии в сфере недвижимости.
Затем последовала адаптация законодательства. После того как 13 ноября 2019 года Государственный совет внёс своё Послание № 7753, Комиссия по Конституции и законам представила доклад 5 октября 2021 года. Комиссия пояснила, что с 1 января 2020 года финансовые фидуциарии подпадают под новые федеральные правила, что кантональный разрешительный режим для них следует упразднить и что категорию посреднической деятельности также следует исключить, поскольку она теперь охватывается федеральным правом. Обмен валют остался кантональной категорией. По оценке комиссии, под действие федерального права перешли от 376 до 500 финансовых фидуциариев, а в кантональном реестре останутся около 1 200 коммерческих фидуциариев и фидуциариев в сфере недвижимости.2 18 октября 2021 года Большой совет принял поправки 74 голосами при отсутствии голосов против и двух воздержавшихся. Президент Надзорного органа Марко Бертоли заявил, что парламент отдал приоритет защите клиентов и профессиональным стандартам. Правительство объявило о внешней экспертной оценке возможных дальнейших улучшений закона.3
Что осталось в ведении кантона
Поправки закрепили двойственную систему, не имеющую аналогов в Швейцарии. Фирме из Лугано, которая ведёт бухгалтерский учёт, готовит налоговые декларации и администрирует компании, необходимо кантональное разрешение для ответственного фидуциария в соответствии со статьёй 3 LFid. Фирме, которая на коммерческой основе управляет портфелями клиентов, необходима лицензия FINMA в соответствии со статьёй 17 FinIA. Фирме, которая занимается и тем и другим, нужны оба разрешения. К этой категории относятся многие традиционные фидуциарные компании Лугано. Их структура нередко отражает новое разграничение: компания по управлению активами, имеющая лицензию FINMA и находящаяся под надзором надзорной организации, и родственная компания, оказывающая бухгалтерские, налоговые и корпоративные услуги, ответственные лица которой имеют кантональные разрешения.
Граница между двумя режимами не всегда очевидна. Кантональное определение коммерческого фидуциария включает администрирование имущества (amministrazione di patrimoni). Федеральное определение управления портфелем охватывает любое лицо, которое на коммерческой основе может распоряжаться активами клиентов от их имени и за их счёт (п. 1 ст. 17 FinIA).4 Fiduciario commercialista, оплачивающий счета клиента с банковского счёта по доверенности, совершает административное действие. Если же тот же фидуциарий решает, какие ценные бумаги покупать для клиента, он управляет портфелем и нуждается в федеральной лицензии, как только превышает пороговые значения коммерческой деятельности, рассматриваемые в следующем разделе. Фидуциарий, являющийся директором домицильной компании, держащей банковские счета, — финансовый посредник в соответствии с пунктом 3 статьи 2 Закона о борьбе с отмыванием денег (AMLA) и обязан состоять в саморегулируемой организации независимо от того, нужна ли ему также лицензия FINMA.5
Примечания
- Autorità di vigilanza sull'esercizio delle professioni di fiduciario, Comunicazione concernente l'adeguamento della LFid, конец 2019 г., https://m4.ti.ch/fileadmin/DI/DG/FIDUCIARI/COMUNICAZIONE_concernente_adeguamen to_LFid.pdf («tutti i consulenti negli investimenti, i gestori patrimoniali e i trustees che agiscono a titolo professionale ... non saranno più assoggettati alla LFid»). ↩
- Commissione Costituzione e leggi, Rapporto 7753 R от 5 октября 2021 г. (см. выше). ↩
- Manna, laRegione, 18 октября 2021 г. (см. выше). ↩
- LFid (см. выше), ст. 3; Federal Act on Financial Institutions от 15 июня 2018 г. (Financial Institutions Act, FinIA), SR 954.1, п. 1 ст. 17, по английской и итальянской версиям на droit-bilingue.ch. ↩
- Federal Act on Combating Money Laundering and Terrorist Financing от 10 октября 1997 г. (Anti-Money Laundering Act, AMLA), SR 955.0, п. 3 ст. 2, по droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/955.0-2-5.html; деятельность в качестве органа домицильных компаний считается финансовым посредничеством согласно лит. d п. 1 ст. 6 Anti-Money Laundering Ordinance от 11 ноября 2015 г. (AMLO), SR 955.01, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/955.01-6-9.html. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.