От первых продаж токенов к таксономии FINMA

Волна токенов 2016–2018 годов

Швейцария вышла на рынок криптоактивов и цифровых активов через фонды в кантоне Цуг. Ethereum Foundation (Stiftung Ethereum) — швейцарский фонд, учреждённый в 2014 г. основателями, собравшимися в Цуге, — финансировал разработку сети Ethereum за счёт продажи эфира за биткоин, и его модель, при которой швейцарский фонд выпускает токены для финансирования протокола с открытым исходным кодом, в последующие годы многократно копировалась. В июле 2017 г. Tezos Foundation, учреждённый в Цуге в апреле того же года, привлёк в биткоине и эфире сумму, эквивалентную примерно 232 млн долларов США. Аналогичные продажи последовали из Цуга, Цюриха, Женевы и в меньшем масштабе — из Лугано и остального Тичино.¹ Термин «первичное размещение монет» (initial coin offering, ICO) заимствовал язык первичного публичного размещения акций, хотя продаваемые токены, как правило, вообще не давали прав акционера. Многие проекты описывали свои токены как простые права доступа к будущей сети, рассчитывая, что это выведет их из-под действия права финансового рынка.

Правовые вопросы возникли сразу. Фонд, принимавший биткоин и эфир от тысяч покупателей, мог принимать публичные депозиты в смысле Закона о банках. Если он обещал доходность, он мог выпускать ценные бумаги или управлять схемой коллективного инвестирования. Если он обменивал один токен на другой или хранил токены для своих покупателей, он мог быть финансовым посредником по Закону о борьбе с отмыванием денег. FINMA отреагировала в два этапа. 19 сентября 2017 г. она закрыла трёх поставщиков фальшивой криптовалюты под названием E-Coin, которые без банковской лицензии приняли не менее 4 млн швейцарских франков от нескольких сотен пользователей и вели для них виртуальные счета, и направила все три организации на конкурсную ликвидацию.² Десять дней спустя, 29 сентября 2017 г., она опубликовала разъяснение 04/2017 о регуляторном режиме первичных размещений монет, в котором объявила, что расследует ряд ICO на предмет возможных нарушений надзорного законодательства, и предупредила инвесторов о рисках.³ Эти два шага определили линию регулятора: технология приветствуется, но эмитенты токенов будут оцениваться по существующим правилам.

Руководство от 16 февраля 2018 года

16 февраля 2018 г. FINMA опубликовала руководство для запросов о регуляторных рамках первичных размещений монет. Документ классифицировал токены по их экономической функции и оборотоспособности на три категории. Платёжные токены, которые FINMA приравняла к криптовалютам, предназначены для использования сейчас или в будущем в качестве средства оплаты товаров или услуг либо средства перевода денег или ценностей и не порождают требований к эмитенту. Утилитарные токены предназначены для предоставления цифрового доступа к приложению или услуге посредством инфраструктуры на базе блокчейна. Токены-активы представляют такие активы, как долговое или долевое требование к эмитенту, долю в будущих доходах или потоках капитала либо физические активы, которыми можно торговать в блокчейне. FINMA прямо признала возможность гибридных форм, при которых один токен может сочетать признаки нескольких категорий.⁴

Классификация определяла применимое право. FINMA объявила, что будет применять правила о противодействии отмыванию денег к ICO платёжных токенов, поскольку выпуск таких токенов представляет собой выпуск платёжного средства. Токены-активы она будет рассматривать как ценные бумаги всякий раз, когда они стандартизированы и пригодны для массовой торговли, со всеми последствиями, которые право ценных бумаг связывает с такой квалификацией. Утилитарные токены не будут рассматриваться как ценные бумаги, если их единственная цель — предоставить цифровые права доступа к приложению или услуге и если на момент выпуска утилитарный токен действительно может использоваться таким образом. Если же утилитарный токен имел также или исключительно инвестиционную цель, FINMA будет рассматривать его как токен-актив.⁵ Банковское право и право о схемах коллективного инвестирования применялись бы в исключительном случае, когда эмитент принимал средства с обязательством возврата или управлял привлечёнными средствами от имени инвесторов.

Примечания

1. Википедия (использована в крайнем случае), «Ethereum», https://en.wikipedia.org/wiki/Ethereum (Ethereum Foundation, Stiftung Ethereum, швейцарский некоммерческий фонд, учреждённый в 2014 г.; краудсейл в июле–августе 2014 г., в ходе которого участники «bought ... ether with ... bitcoin»); «Ethereum Foundation», https://en.wikipedia.org/wiki/Ethereum_Foundation (встреча основателей в Цуге в 2014 г.); «Tezos», https://en.wikipedia.org/wiki/Tezos (Tezos Foundation учреждён в Цуге 17 апреля 2017 г.; 1 июля 2017 г. он «raised $232 million in Bitcoin and Ethereum»). ↩
2. FINMA, пресс-релиз «FINMA closes down coin providers and issues warning about fake cryptocurrencies», 19 сентября 2017 г., https://www.finma.ch/en/news/2017/09/20170919-mm-coin-anbieter/ (QUID PRO QUO Association, DIGITAL TRADING AG и Marcelco Group AG; «funds amounting to at least four million Swiss francs from several hundred users»; виртуальные счета без банковской лицензии; конкурсная ликвидация). Пресс-релиз об ICO от 29 сентября 2017 г. (см. ниже) ссылается на этот релиз как опубликованный «a few days ago». ↩
3. FINMA, Guidance 04/2017, «Regulatory treatment of initial coin offerings», 29 сентября 2017 г., https://www.finma.ch/~/media/finma/dokumente/dokumentencenter/myfinma/ 4dokumentation/finma-aufsichtsmitteilungen/20170929-finma-aufsichtsmitteilung-04-2017.pdf; FINMA, пресс-релиз «FINMA is investigating ICO procedures», 29 сентября 2017 г., https://www.finma.ch/en/news/2017/09/20170929-mm-ico/ (проверка ряда случаев ICO; возможное применение права о противодействии отмыванию денег, банковского права, права о торговле ценными бумагами и права о схемах коллективного инвестирования). ↩
4. FINMA, пресс-релиз «FINMA publishes ICO guidelines», 16 февраля 2018 г., https://www.finma.ch/en/news/2018/02/20180216-mm-ico-wegleitung/ (платёжные токены, утилитарные токены и токены-активы; возможны гибридные формы); FINMA, «Guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coin offerings (ICOs)», 16 февраля 2018 г., https://www.finma.ch/en/~/media/finma/dokumente/dokumentencenter/myfinma/ 1bewilligung/fintech/wegleitung-ico.pdf, раздел 3.1 (определения трёх категорий; «Asset and utility tokens can also be classified as payment tokens (referred to as hybrid tokens)»). ↩
5. FINMA, пресс-релиз от 16 февраля 2018 г. (см. выше) (AMLA для платёжных ICO; регулирование ценных бумаг для токенов-активов и для утилитарных токенов с инвестиционной функцией; FINMA: «blockchain-based projects conducted analogously to regulated activities cannot simply circumvent the tried and tested regulatory framework»). FINMA, руководство по ICO (см. выше), раздел 3.2.2 (утилитарные токены не рассматриваются как ценные бумаги, «if their sole purpose is to confer digital access rights to an application or service and if the utility token can actually be used in this way at the point of issue») и раздел 3.2.3 (токены-активы как ценные бумаги, если они «standardised and suitable for mass standardised trading»). ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.