Корпоративное управление и обязанности совета директоров
Непередаваемые обязанности по ст. 716a CO
Совет директоров швейцарского акционерного общества может делегировать ведение дел менеджерам или отдельным членам совета. Он не может делегировать ядро обязанностей, которые ст. 716a Обязательственного кодекса Швейцарии (CO) объявляет непередаваемыми и неотчуждаемыми. Совет должен осуществлять высшее руководство обществом и давать необходимые указания, определять организацию, а также структурировать бухгалтерский учёт, финансовый контроль и финансовое планирование. Он назначает и увольняет лиц, которым поручены управление и представительство, и осуществляет высший надзор за ними. Кроме того, он готовит годовой отчёт и общее собрание акционеров и исполняет его решения. С 1 января 2023 года в этот перечень входят также подача заявления о моратории для реструктуризации долгов и уведомление суда в случае чрезмерной задолженности.1 Для торговой компании эти обязанности имеют конкретное содержание. Высшее руководство включает решение о том, какими товарами, с какими контрагентами и с какими странами торгует компания. Организация включает отделение фронт-офиса от риск-контроля и операционной деятельности. Финансовый контроль означает мониторинг открытых позиций, маржин-коллов и кредитных линий, которые в сырьевой торговле способны за несколько дней поглотить ликвидность.
Совет может делегировать ведение дел только на основании организационного регламента, соответствующего ст. 716b CO. При отсутствии такого регламента ведение дел принадлежит совету в целом.2 Возьмём трейдера из Лугано, генеральный директор которого заключает сделки, финансовый директор организует финансирование, а совет директоров собирается дважды в год для утверждения отчётности. Такой компании нужен регламент, описывающий делегированные полномочия, линии подотчётности и лимиты. На практике важнейшими лимитами являются торговые лимиты: максимальная открытая позиция по каждому товару, максимальный риск на одного контрагента и одну страну, максимальный срок нехеджированных позиций и пороговые значения value-at-risk или stop-loss. Совет, который устанавливает такие лимиты, регулярно получает отчёты и принимает меры при их нарушении, выполняет требования ст. 716a CO. Совет, который оставляет лимиты на усмотрение трейдеров или не получает отчётов, не обеспечил организацию компании и надзор за её руководством.
Управление рисками в торговой компании
Управление рисками сырьевого трейдера отличается от управления рисками промышленной компании скоростью и концентрацией. Одна партия сырой нефти или стальных заготовок может стоить больше собственного капитала трейдера. Движение цен во время рейса способно превратить прибыльную продажу в убыток, превышающий годовую маржу. Классический риск — ценовой, который трейдер хеджирует фьючерсами, свопами и опционами. Наряду с ним существуют базисный риск между хеджем и физическим товаром, риск контрагента и риск неисполнения, логистический риск, документарный риск и риск мошенничества, а также санкционные и комплаенс-риски, рассматриваемые в части G. Сырьевые торговые дома несут также риск ликвидности, поскольку маржин-коллы по биржевым хеджам должны оплачиваться деньгами, пока физический груз ещё находится в море и не оплачен. Ряд банкротств трейдеров после 2020 года показал, как быстро скрытые убытки от хеджирования или продажа груза, уже заложенного банкам, могут уничтожить компанию, казавшуюся прибыльной. Самый известный случай — Hin Leong в Сингапуре, которая отчиталась о прибыли за 2019 год и при обращении за судебной защитой в апреле 2020 года была должна 23 банкам около 3,85 млрд долларов США.3
Швейцарское корпоративное право не предписывает нефинансовым компаниям какой-либо определённой модели управления рисками. Компании сырьевой торговли не находятся под надзором Швейцарской службы надзора за финансовыми рынками (FINMA), если только они не осуществляют также регулируемую деятельность, например в качестве фирмы по ценным бумагам.4 Поэтому их управление рисками регулируется общей обязанностью заботливости и лояльности по ст. 717 CO. К ней добавляются требования финансирующих их банков и правила о производных инструментах Закона об инфраструктуре финансового рынка (FinMIA). На практике самыми требовательными регуляторами часто оказываются банки: транзакционные линии сырьевого финансирования содержат ковенанты о хеджировании, открытых позициях и отчётности, которые выходят далеко за рамки требований корпоративного права, как поясняется в главе G.I.
Примечания
- CO, ст. 716a п. 1 пп. 1–8 в редакции, действующей с 1 января 2023 г. (пп. 7: «die Einreichung eines Gesuchs um Nachlassstundung und die Benachrichtigung des Gerichts im Falle der Überschuldung»; пп. 8: отчёт о вознаграждениях листинговых компаний), текст на droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/2/22/220-716a-1023.html. Полномочие совета подавать заявление о моратории для реструктуризации долгов подтверждается в CMS von Erlach Partners, Revision of Corporate Law (см. выше). ↩
- CO, ст. 716b п. 1 (делегирование «nach Massgabe eines Organisationsreglements»), п. 3 (содержание регламента, включая отчётность) и п. 5 (не делегированное ведение дел принадлежит всем членам совета совместно), текст на droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/2/22/220-716b-1024.html. ↩
- Wikipedia, «Hin Leong», https://en.wikipedia.org/wiki/Hin_Leong (использована в крайнем случае): заявление о защите 17 апреля 2020 г. и судебное управление с 27 апреля 2020 г.; списание 800 млн долларов США убытков по фьючерсам, хотя за 2019 г. была заявлена чистая прибыль около 80 млн долларов США; продажа нефти, заложенной в качестве обеспечения; задолженность 3,85 млрд долларов США перед 23 кредиторами. О других случаях, в том числе затронувших банки торгового финансирования в Женеве, см. главу G.I. ↩
- Федеральный закон от 15 июня 2018 г. о финансовых учреждениях (FinIA), SR 954.1, ст. 2 п. 1 (перечень финансовых учреждений) и ст. 41 (фирмы по ценным бумагам: торговля ценными бумагами для клиентов или, при определённых условиях, за собственный счёт), текст на droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/954.1-2-5.html и https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/954.1-41-44.html. Торговля физическими сырьевыми товарами в число перечисленных видов деятельности не входит. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.