Постоянное представительство и коллизионное правило соглашения

Читать PDF-версию (3 стр.)

Если швейцарская компания не является резидентом Италии, итальянский налог всё же может применяться через постоянное представительство. Статья 162 TUIR была пересмотрена с учётом работы ОЭСР по противодействию искусственному избежанию статуса постоянного представительства. Постоянным представительством признаётся постоянное место деятельности в Италии, а также лицо, которое, действуя от имени иностранной компании, регулярно заключает договоры или работает над их заключением, после чего компания заключает их без существенных изменений.¹ Именно такой риск создаёт трейдер в Лугано, чей менеджер по продажам живёт в Варезе, работает из дома и ведёт переговоры по договорам, которые подписываются в Лугано. Постпандемические правила о дистанционной работе трансграничных работников сделали этот риск ещё острее (глава H.I).

Если и Швейцария, и Италия считают компанию своим резидентом, конфликт разрешается соглашением об избежании двойного налогообложения от 9 марта 1976 года. Его разграничительное правило (tie-breaker) в пункте 3 статьи 4 относит резидентство к государству, в котором находится место фактического управления.² Таким образом, соглашение защищает лишь компанию, фактическое управление которой действительно находится в Швейцарии. В итальянском разбирательстве швейцарская компания должна доказать это теми же средствами, которых требует статья 73 TUIR: протоколами заседаний совета директоров, договорами, перепиской и сведениями о месте жительства лиц, фактически принимающих решения. Соглашение, процедура взаимного согласования и положения о постоянном представительстве подробно рассматриваются в главе H.III.

Кратко о дивидендах и налоге у источника

Дивиденды, выплачиваемые швейцарской торговой компанией, облагаются швейцарским налогом у источника в размере 35%. Итальянский акционер — физическое лицо может вернуть сумму, превышающую 15%, на основании статьи 10 соглашения об избежании двойного налогообложения. Итальянская компания, владеющая не менее 25% в течение не менее двух лет, может получить полное освобождение на основании статьи 9 Соглашения между Швейцарией и Европейским союзом об автоматическом обмене информацией о финансовых счетах. Это положение переняло правило о материнских и дочерних компаниях из прежнего соглашения о налогообложении сбережений от 26 октября 2004 года.³ В обратном направлении дивиденды итальянской дочерней компании холдингу в Лугано освобождаются от итальянского налога у источника на основании того же положения при соблюдении условий. В резолюции от 31 июля 2023 года Налоговое агентство Италии признало, что частичное освобождение на уровне швейцарской материнской компании не исключает этой льготы, отказавшись от своей более строгой позиции 2007 года.⁴ На проценты и роялти между ассоциированными компаниями распространяется то же соглашение. Эти правила, процедуры возврата и условия противодействия злоупотреблениям рассматриваются в главе H.III.

Распространённое заблуждение. Многие владельцы полагают, что швейцарская компания защищена от итальянского налога, пока она зарегистрирована в Лугано, имеет швейцарского директора и подаёт швейцарские налоговые декларации. Итальянское право смотрит на то, где фактически принимаются стратегические решения и осуществляется текущее управление (ст. 73 п. 3 TUIR в редакции 2023 года). Для иностранных холдинговых компаний, контролируемых итальянскими резидентами, оно презюмирует итальянское резидентство (ст. 73 п. 5-bis TUIR). Швейцарская компания, управляемая из Италии, является итальянским налогоплательщиком независимо от того, что указано в записи реестра.

Примечания

1. TUIR, ст. 162 пп. 1, 6 (зависимый агент, который «abitualmente conclude contratti o opera ai fini della conclusione di contratti senza modifiche sostanziali da parte dell'impresa») и 7 (независимые агенты), текст на Brocardi.it, https://brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-iii/capo-i/ art162.html. ↩
2. Соглашение между Швейцарской Конфедерацией и Итальянской Республикой об избежании двойного налогообложения и урегулировании некоторых других вопросов, касающихся налогов на доходы и капитал, от 9 марта 1976 г., SR 0.672.945.41, ст. 4 п. 3 («Ort ihrer tatsächlichen Geschäftsleitung»), текст на droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/0.6/0.67/0.672.945.41-4-7.html. ↩
3. SLCLEX, «Italian Tax Authority: Dividends Paid To The Swiss Parent Company Are Exempt», Mondaq, 15 августа 2023 г., https://mondaq.com/italy/withholding-tax/1355122/italian-tax-authority-dividends-paid-to-the-swiss-parent-company-are-exempt (ст. 9 Соглашения от 26 октября 2004 г. в редакции от 27 мая 2015 г.; 25% в течение двух лет). Федеральный закон о налоге у источника от 13 октября 1965 г. (WHTA), SR 642.21, ст. 13 п. 1 («35 Prozent der steuerbaren Leistung» на доходы от капитала), текст на droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/6/64/642.21-13-17.html; соглашение об избежании двойного налогообложения (СИДН) Швейцария–Италия, ст. 10 п. 2 («15 vom Hundert des Bruttobetrages der Dividenden», если получатель является конечным бенефициаром), https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/0.6/0.67/0.672.945.41-10-13.html. ↩
4. SLCLEX (см. выше) о резолюции Agenzia delle Entrate № 46/E от 31 июля 2023 г., заменившей резолюцию № 93/E 2007 г. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.