Резидентство, коллизионное правило и исключённые лица

Кто является резидентом

Конвенция защищает только резидентов двух государств, поэтому первым всегда встаёт вопрос, является ли лицо резидентом Швейцарии или Италии по смыслу статьи 4. Пункт 1 определяет «резидента Договаривающегося государства» как любое лицо, которое по законодательству этого государства подлежит в нём налогообложению на основании своего домицилия, места жительства, места управления или любого иного аналогичного критерия.¹ Определение отсылает к внутреннему праву. Для физического лица в Швейцарии это означает неограниченную налоговую обязанность согласно статье 3 Закона о прямом федеральном налоге (DBG) и соответствующему кантональному праву; она возникает в силу домицилия либо пребывания продолжительностью не менее тридцати дней при осуществлении приносящей доход деятельности или девяноста дней без таковой.² Для физического лица в Италии это означает, согласно статье 2 TUIR, место жительства по смыслу Гражданского кодекса, домицилий или присутствие в Италии в течение большей части налогового периода, причём учитываются и части дней; регистрация в реестре населения (anagrafe) создаёт презумпцию резидентства, которую налогоплательщик вправе опровергнуть. После реформы, проведённой Законодательным декретом № 209 от 27 декабря 2023 г., эта норма определяет домицилий как место, где преимущественно складываются личные и семейные отношения лица, и вводит физическое присутствие в качестве самостоятельного критерия.³ Реформа и её последствия для итальянцев, переезжающих в Тичино, рассматриваются в главе H.II.

Для компаний швейцарским критерием служит зарегистрированный адрес (местонахождение) или место фактического управления согласно статье 50 DBG. Итальянские критерии — зарегистрированный офис, место фактического управления и, начиная с той же реформы 2023 г., основное текущее управление в Италии в течение большей части налогового периода (ст. 73 п. 3 TUIR).⁴ В главе F.II описаны итальянская презумпция резидентства иностранных холдинговых компаний, контролируемых итальянскими резидентами (ст. 73 п. 5-bis TUIR), и доктрина esterovestizione (буквально «иностранное облачение»), в силу которой итальянские налоговые органы рассматривают иностранную компанию как итальянского резидента. Поэтому компания из Лугано, фактически управляемая из Милана, может по внутреннему праву обоих государств быть резидентом каждого из них.

Правило разрешения коллизии резидентства для физических лиц и компаний

Если лицо является резидентом обоих государств, пункт 2 статьи 4 разрешает коллизию для физических лиц в знакомой последовательности Модельной конвенции ОЭСР. Физическое лицо считается резидентом государства, в котором оно располагает постоянным жилищем. Если постоянное жилище имеется в обоих государствах, лицо является резидентом того государства, с которым у него более тесные личные и экономические связи (центр жизненных интересов). Если это определить невозможно или если лицо не располагает постоянным жилищем ни в одном из государств, приоритет получает государство его обычного пребывания, а затем — государство его гражданства. Если ни один из критериев не позволяет решить вопрос, компетентные органы разрешают его по взаимному согласию.⁵ Для компаний и иных лиц, не являющихся физическими лицами, пункт 3 определяет резидентство по государству, в котором находится место фактического управления.⁶ Таким образом, конвенция содержит классическое правило Модельной конвенции ОЭСР 1963 г., ещё до того как Модельная конвенция 2017 г. заменила его определением в каждом отдельном случае компетентными органами.

Правило разрешения коллизии влечёт два последствия, с которыми практикующие юристы в Лугано сталкиваются регулярно. Первое касается граждан Италии, которые переехали в Тичино, но сохранили квартиру и семью в Милане. Италия может считать их резидентами по своему внутреннему праву, что бы ни говорили их швейцарское разрешение и швейцарская налоговая оценка. Тогда конвенция решает вопрос исходя из постоянного жилища и центра жизненных интересов, а это вопросы факта. Предпринимателю, чьи супруга и дети остались в Милане, чей врач и клубы находятся там же и который проводит выходные в Италии, будет трудно доказать, что центр его жизненных интересов находится в Лугано. Второе последствие касается компаний. Поскольку правило разрешения коллизии для компаний учитывает лишь место фактического управления, компания из Лугано, стратегические решения которой принимаются в Италии, для целей договора является итальянским резидентом. Она лишается защиты конвенции от налогообложения в Италии своей прибыли, полученной по всему миру.⁷

Примечания

1. Конвенция, ст. 4 п. 1, текст (см. выше): «l'espressione „residente di uno Stato contraente“ designa ogni persona che, in virtù della legislazione di detto Stato, è assoggettata ad imposta nello stesso Stato, a motivo del suo domicilio, della sua residenza, della sede della sua direzione o di ogni altro criterio di natura analoga». ↩
2. Закон о прямом федеральном налоге от 14 декабря 1990 г. (DBG), SR 642.11, ст. 3 пп. 1–3, https://www.droit-bilingue.ch/de-it/6/64/642.11-3-6.html (пребывание не менее 30 дней при осуществлении приносящей доход деятельности или не менее 90 дней без таковой). ↩
3. TUIR, ст. 2 пп. 1 и 2, в редакции Законодательного декрета № 209 от 27 декабря 2023 г., ст. 1 п. 1, применяется с 1 января 2024 г., Brocardi.it, https://brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-i/capo-i/art2.html («hanno la residenza ai sensi del codice civile o il domicilio nel territorio dello Stato ovvero sono ivi presenti»; домицилий как «il luogo in cui si sviluppano, in via principale, le relazioni personali e familiari della persona»). ↩
4. TUIR, ст. 73 п. 3, в редакции Законодательного декрета № 209 2023 г., текст на Brocardi.it, https://brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-ii/capo-i/art73.html; см. главу F.II. ↩
5. Конвенция, ст. 4 п. 2, текст (см. выше). ↩
6. Конвенция, ст. 4 п. 3, текст (см. выше) (резидентство лиц, не являющихся физическими лицами, определяется по месту фактического управления). ↩
7. Конвенция, ст. 4 п. 3 и ст. 7 п. 1, текст (см. выше). Об итальянских внутренних критериях см. главу F.II. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.