Ретроцессии в Федеральном верховном суде
До 2006 года банки-депозитарии, как правило, выплачивали независимым управляющим часть брокерских комиссий и вознаграждений за хранение, полученных от их клиентов, а провайдеры фондов — вознаграждения за распространение, причём клиентам суммы не сообщались. Федеральный верховный суд положил конец этой практике серией решений, основанных на пункте 1 статьи 400 Обязательственного кодекса Швейцарии (CO), согласно которому поверенный обязан отчитаться о ведении поручения и передать всё, что он получил в связи с ним.
В деле BGE 132 III 460 от 22 марта 2006 года (4C.432/2005) фонд предъявил иск независимому управляющему активами о передаче ретроцессий и вознаграждений за привлечение клиентов (finder's fees), полученных им от банков. Суд постановил, что такие выплаты подпадают под обязанность передачи по статье 400 CO, поскольку являются косвенными выгодами, которые поверенный получает в силу поручения. Молчание клиента не является отказом от права. Для отказа необходимо соглашение, из которого явно следует воля информированного доверителя. То обстоятельство, что, согласно приведённому в ходе разбирательства опросу, 81 процент независимых управляющих удерживали ретроцессии, не означало наличия обычного вознаграждения в смысле пункта 3 статьи 394 CO.1
В деле BGE 137 III 393 от 29 августа 2011 года (4A_266/2010) пенсионный фонд предъявил иск компании по управлению активами. Суд уточнил требования к действительному предварительному отказу. Клиент должен знать параметры расчёта ретроцессий и их ожидаемый размер, выраженный в виде диапазона в процентах от управляемых активов. Одного лишь общего указания на возможность ретроцессий недостаточно.2 30 октября 2012 года в решениях 4A_127/2012 и 4A_141/2012 Суд постановил, что банк, действующий в качестве управляющего активами по доверительному (дискреционному) поручению, также обязан передавать комиссии за сопровождение (trailer fees), получаемые им от поставщиков продуктов, включая вознаграждения, выплачиваемые компаниями его собственной группы. Обоснование состояло в том, что конфликт интересов существует независимо от того, поступает ли выплата от внешнего или аффилированного поставщика. Этот вывод касается поручений на управление активами, а не просто консультационных отношений или отношений по исполнению поручений (execution only).3 Наконец, в деле BGE 143 III 348 от 16 июня 2017 года (4A_508/2016) Суд решил, что требование о передаче ретроцессий подчиняется общему десятилетнему сроку давности по статье 127 CO, который исчисляется отдельно для каждой ретроцессии со дня её получения поверенным.4
Решение Дата Вывод BGE 132 III 460 22 марта Ретроцессии подлежат передаче, если нет 2006 г. информированного отказа BGE 137 III 393 29 авг. 2011 г. Для отказа необходимы параметры и ожидаемый диапазон 4A_127/2012 30 окт. 2012 г. Комиссии за сопровождение банкам, включая внутригрупповые BGE 143 III 348 16 июня 2017 г. Десятилетний срок давности с момента каждого получения
Примечания
- BGE 132 III 460 от 22 марта 2006 г. (4C.432/2005), https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c3132460.html. ↩
- BGE 137 III 393 от 29 августа 2011 г. (4A_266/2010), https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c3137393.html. ↩
- Федеральный верховный суд, решения 4A_127/2012 и 4A_141/2012 от 30 октября 2012 г., в изложении «Bundesgerichtsurteil zu Retrozessionen (Kickbacks)», law.ch, 13 декабря 2012 г., https://law.ch/lawnews/2012/12/bundesgerichtsurteil-zu-retrozessionen-kickbacks/; опубликовано как BGE 138 III 755, https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c3138755.html. ↩
- BGE 143 III 348 от 16 июня 2017 г. (4A_508/2016), https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c3143348.html. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.