Обеспечение, собственность, наследование и публичное право

Fideiussione: одно слово, два режима

Поручительство — это область, в которой перевод с итальянского на швейцарский итальянский может уничтожить обеспечение. Оба правопорядка называют этот договор fideiussione и определяют его как обязательство третьего лица отвечать за долг другого лица. Однако режимы построены на противоположных принципах. Итальянское право рассматривает fideiussione как договор без предписанной формы. Статья 1937 c.c. требует лишь, чтобы «la volontà di prestare fideiussione deve essere espressa» (воля предоставить поручительство была выражена явно), и комментаторы толкуют это как требование ясности, которое может быть выполнено в любой форме.¹ Итальянский законодатель вмешался только в отношении гарантий по будущим обязательствам. Со времени принятия Закона № 154 от 17 февраля 1992 г. о банковской прозрачности ст. 1938 c.c. требует, чтобы в поручительстве по условным или будущим обязательствам указывалась максимальная гарантируемая сумма; это правило направлено против fideiussione omnibus, которым итальянские банки обеспечивали все текущие и будущие долги клиента.²

Швейцарское право защищает поручителя гораздо строже. Согласно ст. 493 Обязательственного кодекса Швейцарии (CO) поручительство действительно только в том случае, если оно дано в письменной форме и в документе указана максимальная сумма, в пределах которой поручитель несёт ответственность. Если поручителем является физическое лицо, то при сумме свыше 2 000 швейцарских франков заявление должно, кроме того, быть сделано в форме публичного акта. В пределах этой суммы достаточно, чтобы поручитель собственноручно вписал в сам документ сумму, за которую он отвечает. Поручителю, состоящему в браке, требуется письменное согласие супруга согласно ст. 494 CO.³ Поэтому fideiussione итальянского образца, подписанная в Лугано итальянским предпринимателем по долгам его компании без максимальной суммы и не в форме публичного акта, ничтожна по швейцарскому праву, если она регулируется швейцарским правом. Банки в Лугано знают эту проблему и обходят её, принимая в залог активы или оформляя независимые гарантии. Здесь появляется следующий ложный друг. Независимая гарантия швейцарского права основана на ст. 111 CO, итальянский заголовок которой гласит «Promessa della prestazione di un terzo», а текст: «Chi promette ad altri la prestazione di un terzo è, se questa non segue, tenuto al risarcimento del danno che ne deriva».⁴ Швейцарские суды отграничивают эту гарантию от акцессорного поручительства по признаку её независимости от основного долга. Документ под названием fideiussione презюмируется поручительством, а в случае сомнений швейцарская судебная практика склонна квалифицировать обязательство частного лица как поручительство, вследствие чего применяются требования к форме.

Итальянская практика называет независимую гарантию contratto autonomo di garanzia или garanzia a prima richiesta; эта фигура выработана судами и не кодифицирована. Банк в Лугано, использующий итальянский шаблон с заголовком fideiussione и оговоркой a prima richiesta e senza eccezioni, провоцирует спор о квалификации в швейцарских судах. Надёжнее дать документу швейцарское название garanzia и прямо указать, что обязательство гаранта не зависит от действительности и исполнимости обеспеченного долга. Если гарантом выступает итальянский потребитель и гарантию, возможно, придётся исполнять в Италии, добавляется ещё один уровень — итальянские правила о несправедливых условиях, к которым мы вернёмся в разделе о составлении документов.

Примечания

1. Brocardi.it, «Art. 1937 Codice civile – Manifestazione della volontà», https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-quarto/titolo-iii/capo-xxii/sezione-i/art1937.html. ↩
2. Brocardi.it, «Art. 1938 Codice civile – Obbligazioni condizionali o future», https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-quarto/titolo-iii/capo-xxii/sezione-i/art1938.html (изменение, внесённое Законом № 154 от 17 февраля 1992 г., действует с 7 июля 1992 г.). ↩
3. CO, ст. 493(1)–(2) (письменное заявление с указанием максимальной суммы; публичный акт для физических лиц, собственноручное указание суммы достаточно до 2 000 швейцарских франков), https://www.droit-bilingue.ch/fr-it/2/22/220-493-708.html; ст. 494(1) (предварительное или одновременное письменное согласие супруга), https://www.droit-bilingue.ch/fr-it/2/22/220-494-709.html. ↩
4. CO, ст. 111, итальянский текст по адресу https://www.droit-bilingue.ch/en-it/2/22/220-111-123.html. О различии между поручительством и гарантией и о презумпции в пользу поручительства для частных лиц см. судебную практику, собранную в комментариях к ст. 111 и 492 CO. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.