Стейкинг: Руководство 08/2023
Вопрос о постоянной доступности обострился в связи со стейкингом. В сетях с доказательством доли владения (proof of stake), таких как Ethereum после его перехода в сентябре 2022 г., держатели, которые блокируют свои токены в качестве обеспечения для валидации транзакций, получают вознаграждение, однако токены оказываются связаны на определённый срок и могут быть уменьшены (слэшинг), если валидатор действует ненадлежащим образом. Можно было бы полагать, что кастодиан, передающий токены клиентов в стейкинг, уже не держит их в распоряжении клиентов в любое время. В разъяснении 08/2023 от 20 декабря 2023 г. FINMA изложила свою оценку. Она сочла — с оговоркой о будущей судебной практике или законодательстве, — что токены в стейкинге, находящиеся на хранении, подлежат выделению из конкурсной массы и возврату клиентам-депонентам при условии, что кастодиан принял меры по снижению рисков, надлежащим образом информировал клиентов о рисках и в любое время держал токены наготове для клиентов. При этих условиях кастодиану не нужно держать капитал под токены в стейкинге.1
FINMA выделила три группы рисков: технические риски, такие как сбои процесса стейкинга или слэшинг за ненадлежащее поведение валидатора; риски контрагента, в частности при участии иностранных поставщиков и неясной правовой защите; и рыночные риски, поскольку токены, подлежащие периоду блокировки, невозможно быстро продать на волатильном рынке.2 Комментаторы резюмировали «безопасную гавань» FINMA как сочетание прямых указаний клиента, однозначного отнесения токенов в стейкинге к каждому клиенту, прозрачного раскрытия рисков, операционного контроля и пакета мер по урегулированию, который позволил бы конкурсному управляющему закрыть позиции в стейкинге.3 FINMA подчеркнула, что правовая неопределённость остаётся основополагающей проблемой, пока суд или законодатель не прояснят положение.
Разъяснение 01/2026: хранение для управляющих портфелями и фондов
12 января 2026 г. FINMA опубликовала разъяснение 01/2026 о хранении криптоактивов поднадзорными учреждениями. Оно адресовано банкам, фирмам по ценным бумагам, управляющим портфелями и схемам коллективного инвестирования. В отношении индивидуального управления портфелем FINMA ожидает, что активы каждого клиента будут храниться у лица, находящегося под пруденциальным надзором, — банка, фирмы по ценным бумагам, торговой системы DLT или иностранного учреждения, подлежащего равноценному надзору. Кастодиан должен располагать надлежащей технической инфраструктурой и экспертизой. Активы должны быть обособлены по каждому клиенту, надёжно храниться и быть защищены на случай банкротства кастодиана, а если они хранятся за рубежом, кастодиан должен подлежать равноценному надзору, а иностранное право — обеспечивать равноценную защиту при банкротстве.4 В случае схем коллективного инвестирования активы должны храниться у швейцарского банка-депозитария, который может передавать хранение только учреждениям, подлежащим равноценному пруденциальному надзору и защите при банкротстве. FINMA указала, что поднадзорные учреждения по-прежнему несут полную ответственность за соответствие структур хранения требованиям и что схемы, не отвечающие её ожиданиям, должны быть пересмотрены и при необходимости адаптированы.5
Разъяснение имеет прямые последствия для независимых управляющих активами в Лугано, лицензирование которых по Закону о финансовых учреждениях (FinIA) описано в главе E.III. Управляющий, покупающий биткоин для итальянского клиента, не вправе оставлять токены на нерегулируемой бирже или на иностранной платформе, право несостоятельности которой не даёт защиты. Управляющий должен выбрать банк-депозитарий в Швейцарии или иностранного кастодиана, надзор за которым и право о банкротстве в отношении которого он изучил и задокументировал. Клиент, желающий самостоятельно хранить закрытые ключи, по-прежнему вправе это делать, но тогда управляющий не может управлять этими токенами по дискреционному мандату.
Примечания
- FINMA, «FINMA Guidance 08/2023 Staking», 20 декабря 2023 г., https://www.finma.ch/en/news/2023/12/20231220-meldung-am-staking/ (активы в стейкинге «to be segregated from a bankrupt estate and returned to custody account customers» по текущей оценке FINMA; хранятся «in readiness for customers at all times»; снижение рисков и информирование; отсутствие требований к капиталу при соблюдении условий). О переходе Ethereum на доказательство доли владения 15 сентября 2022 г. см. Википедия (использована в крайнем случае), «Ethereum», https://en.wikipedia.org/wiki/Ethereum. ↩
- FINMA, разъяснение 08/2023 (см. выше) (технические риски, риски контрагента и рыночные риски; правовая неопределённость до принятия законодательства или формирования судебной практики). ↩
- Mondaq, custody and staking (см. выше) (указания клиента, отнесение, раскрытие рисков, снижение операционных рисков, «Digital Asset Resolution Package (DARP)»). ↩
- MLL Legal, «New Regulatory Standards for the Custody of Cryptobased Assets: FINMA Guidance 01/2026», https://www.mll-news.com/new-regulatory-standards-for-the-custody-of-cryptobased-assets-finma-guidance-01-2026/?lang=en (опубликовано 12 января 2026 г.; хранение у «prudentially supervised entities (banks, securities firms, DLT trading facilities, or foreign institutions subject to supervision equivalent to that in Switzerland)»; техническая инфраструктура; обособление по каждому клиенту; равноценная защита при банкротстве за рубежом). ↩
- Bär & Karrer, «FINMA publishes Guidance 01/2026 on the custody of crypto-based assets», 13 января 2026 г., https://www.baerkarrer.ch/en/publications/finma-publishes-guidance-01/2026-on-the-custody-of-crypto-based-assets (адресаты; передача за рубеж только при равноценном надзоре и защите при банкротстве; учреждения «remain fully responsible»; схемы подлежат тому, чтобы быть «revisited and, where necessary, adapted»). См. также MLL Legal (см. выше) о ст. 72 и 73 Закона о схемах коллективного инвестирования. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.