Налоги, субстанция и репутационный риск дистрибуционных структур

Три направления атаки

Швейцарская дистрибуционная или торговая компания, которая покупает товары у итальянской компании группы и перепродает их за рубеж, сталкивается с тремя самостоятельными направлениями атаки со стороны итальянских налоговых органов. Первое касается цены: итальянский продавец мог продать слишком дешево, и тогда часть маржи швейцарской компании должна была быть получена в Италии. Второе касается присутствия швейцарской компании в Италии: она может вести деятельность через постоянное место или зависимого агента в Италии и, следовательно, иметь там постоянное представительство, прибыль которого Италия вправе облагать налогом. Третье касается резидентства самой швейцарской компании: если по существу она управляется из Италии, Италия может рассматривать ее как итальянскую компанию-резидента, облагаемую налогом на весь мировой доход. На практике эти три направления действуют совокупно, поскольку одни и те же факты о принятии решений подкрепляют каждое из них. Мировое соглашение с Kering охватывало первые два.¹ Каждое направление рассматривается здесь с точки зрения компании в Тичино; общие правила налогообложения прибыли и Pillar Two оставлены для главы F.II.

Трансфертное ценообразование

В Швейцарии нет всеобъемлющего закона о трансфертном ценообразовании. Принцип вытянутой руки вытекает из общих правил определения налогооблагаемой прибыли, предусматривающих доначисление скрытого распределения прибыли, и из соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН). На практике швейцарские налоговые органы применяют Руководство ОЭСР по трансфертному ценообразованию.² В Италии, напротив, действует детально проработанный законодательный режим. Статья 110 п. 7 TUIR требует, чтобы сделки со связанными предприятиями-нерезидентами оценивались по принципу вытянутой руки, а Министерский декрет от 14 мая 2018 года устанавливает методы и анализ сопоставимости. Налогоплательщики, ведущие предписанную документацию, состоящую из мастер-файла и локального файла, защищены от административных штрафов в случае корректировки.³ Эта асимметрия имеет практическое следствие. Итальянский производитель или дизайнерская компания, продающие товары принципалу в Тичино, должны документировать собственное вознаграждение в соответствии с итальянскими правилами. Швейцарская компания, в свою очередь, должна располагать функциональным анализом, показывающим, какие функции, активы и риски она контролирует в Швейцарии.

Функциональный анализ — также слабое место большинства принципал-структур. Возьмем принципал-компанию в Тичино, которой принадлежат товарные запасы, но решения о закупках принимает итальянская команда бренда, а цены устанавливаются в Италии. Если ее складской персонал лишь выполняет указания, ей будет трудно обосновать доходность выше обычной для логистических услуг. Руководство ОЭСР, пересмотренное в 2017 году по итогам проекта BEPS, относит доход от риска к тому лицу, которое контролирует риск и обладает финансовой способностью его нести. В группе с сильной итальянской командой бренда таким лицом вполне может оказаться итальянская компания.⁴ Поэтому практикам следует проверять, действительно ли лица, принимающие ключевые решения о коллекциях, объемах, ценообразовании, списании запасов и отношениях с клиентами, работают на швейцарскую компанию и в Швейцарии.

Примечания

1. FashionUnited (10 мая 2019 г., см. выше). ↩
2. Федеральный закон от 14 декабря 1990 г. о прямом федеральном налоге (Закон о прямом федеральном налоге, DFTA), SR 642.11, ст. 58 п. 1 лит. b (доначисление скрытого распределения прибыли и выгод, предоставленных третьим лицам и не оправданных коммерческой необходимостью), https://www.droit-bilingue.ch/fr-de/6/64/642.11-58-66.html. См. главу F.II. ↩
3. TUIR, ст. 110 п. 7 (см. выше); Министерский декрет от 14 мая 2018 г. (см. выше); Законодательный декрет № 471 от 18 декабря 1997 г., ст. 1 п. 6 (защита от штрафов при наличии документации); Provvedimento директора Налогового агентства от 23 ноября 2020 г. о документации. ↩
4. ОЭСР, Transfer Pricing Guidelines (2022, см. выше), глава I, раздел D.1.2.1 (контроль над риском и финансовая способность). ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.