Банковский периметр, финтех-лицензия и банки

Депозиты и исключения из правила

Закон о банках (BankA) оставляет профессиональный приём депозитов от публики за лицензированными банками. Согласно п. 2 ст. 1 BankA, физические и юридические лица, не находящиеся под надзором в качестве банков, не вправе на профессиональной основе принимать депозиты от публики, а Ордонанс о банках определяет профессиональную основу как постоянный приём более двадцати публичных депозитов или публичную рекламу с целью их привлечения. Поэтому поставщик услуг с криптоактивами и цифровыми активами, который держит средства клиентов в швейцарских франках или евро на собственных счетах либо хранит токены для клиентов таким образом, что у них возникает лишь договорное требование, может подпасть под периметр банковского регулирования. Ордонанс о банках содержит исключения, важные для этой сферы. Остатки на клиентских счетах, на которые не начисляются проценты и которые служат исключительно для расчётов по сделкам клиентов, депозитами не являются. Для торговцев драгоценными металлами, управляющих активами и аналогичных предприятий исключение требует проведения расчётов в течение шестидесяти дней, тогда как фирмы по ценным бумагам и торговые системы DLT пользуются им без этого ограничения. С 1 августа 2017 г. так называемая инновационная зона, обычно именуемая «песочницей», также допускает приём публичных депозитов на общую сумму до 1 млн швейцарских франков без лицензии, а с 1 августа 2021 г. то же правило применяется к криптоактивам на коллективном хранении. Поставщик не вправе заниматься бизнесом на процентной марже и обязан заранее, в письменной или иной форме, позволяющей доказательство текстом, проинформировать вкладчиков о том, что он не находится под надзором FINMA и что депозит не покрывается системой защиты вкладов.¹

Для поставщиков услуг хранения закон о DLT провёл более детальную границу. Индивидуальное хранение, при котором токены отнесены к каждому клиенту и в любое время находятся в его распоряжении, не требует банковской лицензии, хотя кастодиан остаётся финансовым посредником по Закону о борьбе с отмыванием денег. Иначе обстоит дело с коллективным хранением, если речь идёт о криптоактивах, которые фактически служат — или, по замыслу организатора либо эмитента, должны служить — в значительной мере средством оплаты товаров или услуг либо перевода денег или ценностей. Ордонанс о банках относит такие активы на коллективном хранении к криптоактивам, упомянутым в ст. 1a и 1b BankA. Поставщик, постоянно хранящий их для более чем двадцати клиентов, действует на профессиональной основе и нуждается в финтех- или банковской лицензии, если только он не остаётся в пределах инновационной зоны или не применяется исключение, например для беспроцентных расчётных остатков фирм по ценным бумагам или торговых систем DLT. Кастодиан, который даёт токены взаймы или использует их в собственной деятельности, больше не держит их в распоряжении клиентов и утрачивает для них защиту выделения.² Поэтому для кастодианов вне банковского сектора вопрос о лицензии решает выбор между индивидуальным и коллективным хранением, а также любое договорное разрешение использовать токены клиентов.

Примечания

1. П. 2 ст. 1 BankA, https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-1-4.html; Ордонанс о банках от 30 апреля 2014 г. (BankO), SR 952.02, лит. c п. 3 ст. 5 (расчётные остатки; шестьдесят дней для торговцев драгоценными металлами, управляющих активами и аналогичных предприятий; фирмы по ценным бумагам и торговые системы DLT), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.02-5-9.html, и п. 1 и 2 ст. 6 (профессиональная основа: «dauernd mehr als 20 Publikumseinlagen oder sammelverwahrte kryptobasierte Vermögenswerte»; инновационная зона в пределах «höchstens 1 Million Franken», без «Zinsdifferenzgeschäft», предварительное информирование вкладчиков; изменения действуют с 1 августа 2017 г. и 1 августа 2021 г.), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.02-6-11.html. ↩
2. Лит. b ст. 1a и лит. a п. 1 ст. 1b BankA («vom Bundesrat bezeichnete kryptobasierte Vermögenswerte»), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-1a-5.html и https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-1b-6.html; ст. 5a BankO (криптоактивы на коллективном хранении по лит. b пп. 1bis ст. 16 BankA, которые служат «in einem erheblichen Umfang als Zahlungsmittel» или для перевода денег или ценностей; исключения для расчётных остатков, а также для банков, поднадзорных предприятий и институциональных инвесторов), введена ордонансом от 18 июня 2021 г. с 1 августа 2021 г., https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.02-5a-10.html; ст. 6 BankO (см. выше). См. также ст. 242a Закона о взыскании долгов и банкротстве (DEBA) (см. выше). ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.