Освобождение для реальной экономической деятельности
Даже если оба условия пункта 4 выполнены, контролирующее лицо может избежать применения правил о КИК. Для этого оно должно доказать, что контролируемый субъект «ведёт реальную экономическую деятельность с использованием персонала, оборудования, активов и помещений» (пункт 5 статьи 167 TUIR).1 Эта формулировка следует тексту Директивы о противодействии уклонению от уплаты налогов и практике Суда Европейского союза в отношении полностью искусственных схем, начало которой положило решение по делу Cadbury Schweppes от 12 сентября 2006 года.2 Налогоплательщик может запросить у Налогового агентства предварительное разъяснение (interpello) относительно освобождения, а если условия выполнены без такого разъяснения, участие должно быть отражено в налоговой декларации.
Для торговой компании в Лугано освобождение требует именно того, что требует и анализ трансфертного ценообразования. Трейдеры, риск-менеджеры и сотрудники бэк-офиса должны быть трудоустроены в Лугано и работать в реальных офисах. Системы и договоры должны показывать, что компания сама заключает сделки, финансирует их и несёт связанные с ними риски. Компания с одним сотрудником, фидуциарным директором и почтовым ящиком, сделки которой принимаются в Брешии или Милане, не удовлетворит требованиям пункта 5. Если Налоговое агентство применит правила о КИК, доход контролируемой компании относится на итальянское контролирующее лицо пропорционально его участию. Он облагается отдельно по средней ставке, применимой к этому лицу, но не ниже ставки IRES.3
Esterovestizione: швейцарская компания как итальянский резидент
Правила о КИК предполагают, что швейцарская компания является нерезидентом. Более серьёзные последствия наступают, если итальянские органы признают резидентом Италии саму швейцарскую компанию — такая практика называется esterovestizione (буквально «иностранное переодевание»). Пункт 3 статьи 73 TUIR в редакции Законодательного декрета № 209 2023 года устанавливает три альтернативных критерия. Компания является резидентом Италии, если в течение большей части налогового периода её зарегистрированный офис, место фактического управления или основное текущее управление находятся в Италии. Место фактического управления определяется как «непрерывное и скоординированное принятие стратегических решений, касающихся компании или организации в целом». Под текущим управлением понимается «непрерывное и скоординированное совершение действий по текущему управлению, касающихся компании или организации в целом».4 Реформа заменила прежние критерии административного местонахождения и основного предмета деятельности, которые налоговые органы и суды толковали расширительно.
Пункт 5-bis статьи 73 добавляет опровержимую презумпцию. Иностранная компания, владеющая контрольными участиями в итальянских компаниях, презюмируется резидентом Италии в двух случаях. Первый — прямой или косвенный контроль со стороны итальянских резидентов. Второй — управление советом директоров или равнозначным органом, состоящим преимущественно из итальянских резидентов.5 Представим себе торговую компанию в Лугано, принадлежащую итальянской семье, которая владеет также итальянской дочерней компанией, например складской или перерабатывающей. Изначально в отношении неё действует презумпция итальянского резидентства, которую она должна опровергнуть, доказав, что её стратегические решения и текущее управление осуществляются в Швейцарии. Итальянские суды рассмотрели множество подобных дел. Самое известное касалось люксембургской холдинговой компании группы Dolce & Gabbana и завершилось в 2014 году оправданием обоих дизайнеров Кассационным судом по уголовным обвинениям в налоговых преступлениях. Дело показало, что иностранная компания, ведущая реальную деятельность и имеющая собственное руководство, не может считаться итальянской лишь потому, что её владельцы — итальянцы.6
Примечания
- TUIR, ст. 167 п. 5 (Brocardi.it, см. выше). ↩
- Суд Европейского союза, решение от 12 сентября 2006 г., C-196/04, Cadbury Schweppes plc and Cadbury Schweppes Overseas Ltd v Commissioners of Inland Revenue, EUR-Lex, https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:62004CJ0196; Директива Совета (ЕС) 2016/1164 от 12 июля 2016 г., ст. 7 п. 2 лит. a («substantive economic activity supported by staff, equipment, assets and premises»), https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/HTML/?uri=CELEX:32016L1164. ↩
- TUIR, ст. 167 п. 6 (отнесение пропорционально участию в прибыли) и п. 8 (отдельное налогообложение по средней ставке контролирующего лица и «comunque, non inferiore all'aliquota ordinaria dell'imposta sul reddito delle società»), Brocardi.it (см. выше). ↩
- TUIR, ст. 73 п. 3, текст на Brocardi.it, https://brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-ii/capo-i/art73.html (в редакции Законодательного декрета № 209 от 27 декабря 2023 г.). Итальянский текст: «la continua e coordinata assunzione delle decisioni strategiche riguardanti la società o l'ente nel suo complesso» (sede di direzione effettiva) и «il continuo e coordinato compimento degli atti della gestione corrente riguardanti la società o l'ente nel suo complesso» (gestione ordinaria in via principale). ↩
- TUIR, ст. 73 п. 5-bis (Brocardi.it, см. выше). ↩
- Corte di Cassazione, решение от 24 октября 2014 г. об оправдании Доменико Дольче и Стефано Габбаны «per non aver commesso il fatto» после их осуждения за уклонение от уплаты налогов в 2013 г. (обвинение касалось около 249 млн евро налогооблагаемого дохода, выведенного в Люксембург в 2004–2006 гг.), по данным Wikipedia (it), «Dolce & Gabbana», https://it.wikipedia.org/wiki/Dolce_ %26_Gabbana (использовано в качестве крайнего источника). ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.