Внешний управляющий активами и банк-депозитарий
Треугольник договоров
Бизнес-модель независимого управляющего активами основана на трёх договорах. Клиент заключает с управляющим договор об управлении активами, который является договором поручения в смысле статей 394 и сл. Обязательственного кодекса Швейцарии (CO) и с 2020 года должен также отвечать требованиям Закона о финансовых услугах (FinSA) об информировании, оценке соответствия и документировании. Клиент заключает с банком договор о счёте и хранении, по которому банк хранит активы, исполняет операции и отчитывается перед клиентом. Управляющий и банк заключают договор о сотрудничестве, обычно называемый договором с внешним управляющим активами, в котором банк принимает управляющего в качестве посредника, устанавливает условия, на которых он будет принимать его поручения, и регулирует обмен информацией, а также, если применимо, выплату вознаграждений и ретроцессий.1 Клиент подписывает на бланке банка ограниченную доверенность на имя управляющего, которая даёт управляющему право давать поручения по управлению, но не снимать активы, как того теперь требует пункт 2 статьи 24 FinIO.
Каждая сторона треугольника несёт собственные риски. Банк не контролирует инвестиционные решения управляющего и, как правило, не отвечает за них, поскольку действует по поручениям лица, уполномоченного клиентом. Федеральный верховный суд признал за банком лишь ограниченные обязанности предупреждать клиента, если банк замечает, что управляющий действует явно вопреки интересам клиента или за пределами своих полномочий.2 Банк в полной мере несёт ответственность за собственные обязанности по противодействию отмыванию денег. Он обязан идентифицировать клиента и установить конечного бенефициара в соответствии с Соглашением о кодексе поведения швейцарских банков в отношении проявления должной осмотрительности (CDB 20). По письменному соглашению он может поручить эти задачи внешнему управляющему, который нередко в любом случае собирает документы, при условии что банк тщательно выбирает и инструктирует его и может проверять соблюдение им требований. Но и в этом случае банк остаётся ответственным с точки зрения надзорного права, обязан хранить копии документов с письменным подтверждением их соответствия оригиналам и сам проверять правдоподобность результатов любых дополнительных выяснений (ст. 28–29 AMLO-FINMA).3 В главе D.III происхождение этих обязанностей прослеживается до дела Кьяссо 1977 года. Для управляющего треугольник порождает зависимость от банка: если банк расторгает договор о сотрудничестве, управляющий должен перевести всех своих клиентов к другому депозитарию, что требует содействия каждого клиента.
Банки-депозитарии Лугано
Из 39 банков, работавших в Тичино в 2024 году, двенадцать из которых имели головной офис в кантоне, большинство принимают внешних управляющих активами в качестве посредников. Ряд из них, в том числе отделения крупных цюрихских и женевских банков в Лугано, а также некоторые банки с итальянским капиталом и частные банки, описанные в главе E.I, создали для них специализированные подразделения.4 Эти подразделения предлагают управляющим торговые платформы, доступ к аналитике и продуктам, консолидированную отчётность по клиентам и помощь с документацией по комплаенсу. После вступления в силу Закона о финансовых учреждениях (FinIA) банки также проверяют, имеет ли управляющий лицензию FINMA и входит ли он в надзорную организацию, что упростило их проверку самих управляющих. Взамен банки получают вознаграждение за хранение и операции по клиентским отношениям, которые приводят управляющие, не неся расходов на клиентского менеджера.
С 2000-х годов эти отношения формировались под влиянием сокращения ретроцессий со стороны банков, отмены банковской тайны для итальянских клиентов и концентрации банковского сектора. Когда банк в Лугано продаётся или закрывается, как неоднократно происходило после 2010 года, его внешние управляющие должны решить, последовать ли за активами своих клиентов к приобретателю или перевести их в другое место. Крах Credit Suisse и его поглощение UBS, одобренное FINMA 19 марта 2023 года, сократили число крупных банков-депозитариев и оставили внешним управляющим меньше альтернатив при согласовании условий договоров о сотрудничестве.5
Примечания
- Описание рыночной практики; договоры о сотрудничестве не публикуются и различаются от банка к банку. ↩
- Федеральный верховный суд, решение 4A_168/2008, об ограниченных обязанностях банка предупреждать клиента в отношениях с внешними управляющими активами. ↩
- Swiss Bankers Association, Agreement on the Swiss banks' code of conduct with regard to the exercise of due diligence (CDB 20), 2020; Ordinance of the Swiss Financial Market Supervisory Authority of 3 June 2015 on Combating Money Laundering and Terrorist Financing in the Financial Sector (AMLO-FINMA), SR 955.033.0, ст. 28–29, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/955.033.0-28-34.html и https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/955.033.0-29-35.html. См. также главу D.III. ↩
- Ufficio di statistica del Cantone Ticino (USTAT), 12 Denaro e banche, март 2026 г., https://m3.ti.ch/DFE/DR/USTAT/allegati/prodima/5112_denaro_e_banche.pdf (39 банков, 12 из них с головным офисом в Тичино, в 2024 г.); см. также главу E.I. ↩
- FINMA, «FINMA approves merger of UBS and Credit Suisse», 19 марта 2023 г., https://www.finma.ch/en/news/2023/03/20230319-mm-cs-ubs/; см. также главу E.I. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.