Право торгового дома: договоры, налогообложение и субстанция — обзор и резюме
Представим себе торговца сталью в Лугано, который покупает горячекатаный рулон у завода в Турции, продаёт его сервисному центру в Ломбардии и хеджирует цену на фьючерсной бирже. За один день он заключает договоры, подчинённые трём или четырём правовым системам. Покупка может регулироваться швейцарским правом с исключением Венской конвенции о договорах купли-продажи, а продажа — английским правом на основе типовой формы. Фрахт оформляется чартером с арбитражем в Лондоне, хедж — Генеральным соглашением ISDA. Прибыль, которую оставляет сделка, облагается налогом в Тичино. Однако её размер зависит от правил трансфертного ценообразования, согласованных в Париже, и от глобального минимального налога, который Швейцария закрепила в своей Конституции. Если акционер или руководители живут в Италии, итальянские правила могут рассматривать луганскую компанию как контролируемую иностранную компанию или как замаскированного итальянского резидента. Глава F.I описывает, как Лугано стал местом заключения подобных сделок. Настоящая глава задаётся вопросом, по какому праву живёт торговый дом. Она рассматривает, как дом организован и облагается налогами, какие договоры он использует, где разрешаются его споры и какого реального присутствия и какой должной осмотрительности от него ожидает право.
Тезис главы состоит в том, что право торгового дома за десятилетие с 2016 по 2026 год изменилось сильнее, чем за полвека до этого. До 2019 года торговая компания в Тичино могла облагаться налогом по кантональному режиму смешанной компании или в составе принципальной структуры с эффективными ставками значительно ниже, чем у обычной компании. Федеральный закон о налоговой реформе и финансировании AHV (TRAF) отменил эти режимы с 1 января 2020 года. Тичино в два этапа до 2025 года снизил свою обычную ставку, а минимальный налог ОЭСР с 2024 года ввёл для крупных групп нижний порог в 15 процентов. За тот же период было пересмотрено швейцарское корпоративное право, а Обязательственный кодекс Швейцарии (CO) обогатился обязанностями должной осмотрительности в отношении конфликтных минералов и детского труда. Италия переписала свои правила о контролируемых иностранных компаниях и о корпоративном резидентстве. Швейцария и Англия модернизировали свои законы об арбитраже. Неизменным осталось коммерческое ядро: типовые договоры, составленные в Лондоне, Инкотермс, публикуемые в Париже, и правовая культура, в которой швейцарское право и швейцарский арбитраж конкурируют с английским правом за выбор трейдера.
Глава состоит из одиннадцати разделов. Она рассматривает организационно-правовые формы и групповые структуры торговых домов в Тичино, обязанности их советов директоров в сфере корпоративного управления и федеральные налоговые рамки после TRAF, а затем кантональное налогообложение Тичино и ставки в Лугано. Далее она обращается к минимальному налогу ОЭСР в Швейцарии, трансфертному ценообразованию для торговых функций и итальянским правилам о контролируемых иностранных компаниях и корпоративном резидентстве с краткой заметкой о налоге у источника. Разделы о договорном праве охватывают швейцарское право купли-продажи, Венскую конвенцию, Инкотермс, типовые формы, документы и хеджирование, за ними следует разрешение споров. Последние разделы посвящены реальному присутствию, должной осмотрительности и прозрачности, а также контрольному списку для создания торговой компании в Лугано. Торговое финансирование, санкции и противодействие отмыванию денег оставлены для части G, логистика и дистрибуционная экономика Мендризиотто — для главы F.III, а швейцарско-итальянское соглашение об избежании двойного налогообложения — для главы H.III.
Заключение
Право торгового дома в Лугано покоится на стабильном коммерческом фундаменте и изменившемся фискальном. Фундамент образуют акционерное общество, совет директоров с его непередаваемыми обязанностями, лондонские типовые договоры, Инкотермс и законы об арбитраже Швейцарии и Англии, которые были модернизированы, не утратив своего характера. Швейцарское право купли-продажи и Венская конвенция сосуществуют, и трейдеры, желающие применения Обязательственного кодекса, должны прямо об этом заявить. Формы GAFTA и FOSFA с их лондонским арбитражем и списками неисправных контрагентов регулируют торговлю зерном и масличными культурами. Арбитраж по Швейцарскому регламенту с местом в Лугано, Цюрихе или Женеве обслуживает металлы, сталь и энергоносители, а Нью-Йоркская конвенция позволяет исполнять арбитражные решения в обоих направлениях.
Фискальная сторона преобразилась. TRAF с 1 января 2020 года положил конец режимам смешанной компании и принципала. Снижение Тичино кантональной ставки налога на прибыль до 5,5 процента с 2025 года уменьшило эффективную ставку в кантональной столице до 16,05 процента, а в Лугано — примерно до 15,5 процента. Минимальный налог ОЭСР, действующий в Швейцарии через QDMTT с 2024 года и через IIR с 2025 года, устанавливает для крупных групп нижний порог, которого трейдеры с высоким оборотом достигают легче, чем можно предположить по их размеру. С итальянской стороны правила о КИК ст. 167 TUIR и правила о резидентстве ст. 73 TUIR были реформированы Законодательным декретом № 209 2023 года. Они решают, облагается ли луганская компания, принадлежащая лицам из Италии или управляемая из Италии, налогом в Швейцарии, относится ли её прибыль к её итальянским владельцам или она сама рассматривается как итальянская.
Эти нити связывает реальное присутствие. Функции, которые обосновывают маржу трейдера согласно руководству ОЭСР, — это те же факты, что и экономическая деятельность, освобождающая его от итальянских правил о КИК. Они же определяют место фактического управления, решающее вопрос о резидентстве, и показывают, выполняет ли совет директоров требования ст. 716a CO. Обязанности должной осмотрительности по ст. 964j–964l CO и ожидания банков и европейских покупателей добавляют ещё один слой, а дискуссия о второй инициативе об ответственном бизнесе может добавить следующий. Глава F.III переходит от торговых домов к логистическим, судоходным и модным компаниям Мендризиотто, где те же вопросы налогообложения, реального присутствия и репутации возникают в другой отрасли.
В пяти предложениях
Торговые дома в Лугано обычно являются акционерными обществами, капитал которых с 2023 года может быть выражен в долларах США, а советы директоров несут непередаваемые обязанности по ст. 716a CO. С тех пор как TRAF в 2020 году отменил режимы смешанной компании и принципала, а Тичино в 2025 году снизил кантональную ставку налога на прибыль до 5,5 процента, они платят по эффективной ставке около 15,5–16 процентов, близкой к минимуму, который Швейцария взимает с крупных групп через QDMTT и IIR. Их маржа должна быть обоснована в соответствии с пунктами 2.18–2.22 Руководства ОЭСР по трансфертному ценообразованию, а если ими владеют или управляют итальянские резиденты — реальным присутствием, которого требуют ст. 167 и 73 TUIR. Их договоры сочетают швейцарское право купли-продажи с прямым исключением CISG, Инкотермс 2020, лондонские типовые формы, гарантийные письма и хеджи по ISDA, а споры разрешаются в соответствии с главой 12 Закона о международном частном праве (PILA) или в Лондоне и исполняются по Нью-Йоркской конвенции. Реальное принятие решений в Лугано и документированные цепочки поставок в соответствии со ст. 964j–964l CO стали условиями, при которых банки, налоговые органы и покупатели признают луганского трейдера подлинным торговым домом.
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.