Каскад лицензий и исключения из него

Читать PDF-версию (3 стр.)

Пункт 1 статьи 2 Закона о финансовых учреждениях (FinIA) перечисляет пять видов финансовых учреждений: управляющие портфелями, трасти, управляющие коллективными активами, управляющие компании фондов и фирмы по ценным бумагам. Статья 6 FinIA устанавливает каскад лицензий. Банковская лицензия даёт её обладателю право действовать в качестве фирмы по ценным бумагам, управляющего коллективными активами, управляющего портфелями и трасти. Лицензия фирмы по ценным бумагам охватывает деятельность управляющего коллективными активами, управляющего портфелями и трасти. Управляющая компания фонда может также действовать в качестве управляющего коллективными активами и управляющего портфелями. Управляющий коллективными активами может также управлять индивидуальными портфелями.¹ Таким образом, управляющий портфелями, имеющий лицензию, может расширить свою деятельность «вверх» только путём подачи заявления на лицензию более высокого уровня.

Пункт 2 статьи 2 FinIA исключает из сферы действия закона ряд групп. Лица, управляющие активами исключительно тех лиц, с которыми их связывают семейные или деловые связи, не подпадают под действие FinIA. То же относится к лицам, управляющим активами в рамках программ участия работников, к лицам, управляющим активами на основании законного поручения, к адвокатам и нотариусам в отношении деятельности, охватываемой профессиональной тайной, а также к Швейцарскому национальному банку, пенсионным фондам, учреждениям социального страхования, страховым компаниям и банкам в отношении их собственной регулируемой деятельности.² Семейное исключение имеет важное значение в Тичино, где многие фидуциарии управляют активами собственных родственников и семей деловых партнёров. Однако оно не защищает управляющего, который также обслуживает других клиентов на коммерческой основе.

Критерий коммерческой основы

FinIA применяется только к лицам, действующим на коммерческой основе. FINMA применяет критерии постановления. Управляющий портфелями или трасти действует на коммерческой основе, если в течение календарного года он получает валовой доход более 50 000 швейцарских франков, устанавливает или поддерживает деловые отношения более чем с двадцатью контрагентами либо в любой момент обладает неограниченным правом распоряжения активами третьих лиц на сумму свыше 5 млн швейцарских франков. Активы лиц, связанных семейными узами, не учитываются.³ Пороговые значения невысоки. Фидуциарий, управляющий в Лугано портфелем одной итальянской семьи на 6 млн швейцарских франков, превышает третий порог, даже если зарабатывает на этом поручении менее 50 000 швейцарских франков. Ниже пороговых значений деятельность не требует лицензии по FinIA, однако правила о противодействии отмыванию денег могут всё же применяться. Правила поведения Закона о финансовых услугах (FinSA) в любом случае применяются к каждому поставщику финансовых услуг, действующему на коммерческой основе.

Правила поведения FinSA

FinSA возлагает на каждого управляющего портфелями комплекс обязанностей по поведению, которые ранее частично содержались в гражданской судебной практике, а частично — в нормах саморегулирования. Управляющий должен отнести каждого клиента к категории розничных, профессиональных или институциональных клиентов с возможностью перехода из одной категории в другую (opting-out или opting-in) (ст. 4–5 FinSA). Он должен информировать клиента о себе, об услуге, о рисках и о расходах (ст. 8–9 FinSA). Он должен оценивать соответствие каждого поручения на управление портфелем с учётом знаний, опыта, финансового положения и инвестиционных целей клиента (ст. 10–14 FinSA), а также документировать согласованные услуги и полученную информацию и отчитываться перед клиентом об оказанных услугах (ст. 15–16 FinSA). Он должен исполнять поручения на наилучших возможных условиях (ст. 18 FinSA) и организовать свою деятельность так, чтобы избегать конфликтов интересов или раскрывать их (ст. 25 FinSA).⁴ Вознаграждение, получаемое от третьих лиц, регулирует статья 26 FinSA, рассматриваемая ниже в разделе о ретроцессиях. Если поставщик финансовых услуг не обслуживает исключительно профессиональных или институциональных клиентов, он также обязан присоединиться к службе омбудсмена, признанной Федеральным департаментом финансов, не позднее момента начала своей деятельности (ст. 74, 77 и 84 FinSA).⁵

Реестр клиентских консультантов, созданный FinSA, не распространяется на сотрудников лицензированных управляющих портфелями, поскольку те находятся под надзором. Он распространяется на клиентских консультантов швейцарских поставщиков финансовых услуг, не находящихся под надзором, и на клиентских консультантов иностранных поставщиков, обслуживающих клиентов в Швейцарии (ст. 28 FinSA). FINMA выдала лицензию первому регистрационному органу, BX Swiss AG, 20 июля 2020 года, а третьему, PolyReg Services GmbH, — в октябре 2020 года. Клиентские консультанты, уже осуществлявшие деятельность, должны были зарегистрироваться до 20 января 2021 года.⁶ Для Лугано реестр имеет значение главным образом в обратном направлении — со стороны итальянского рынка. Итальянские консультанты, посещающие клиентов в Тичино, обязаны зарегистрироваться в Швейцарии, тогда как на швейцарских управляющих, посещающих клиентов в Италии, распространяются итальянские правила, описанные в главе E.IV.

Практикующему юристу. Вопросы, на которые нужно ответить, прежде чем фидуциарий из Лугано продолжит управлять активами:

• Связаны ли стороны отношений с клиентом семейными или деловыми связями в смысле пункта 2 статьи 2 FinIA или фидуциарий действует на коммерческой основе?
• Превышено ли какое-либо из пороговых значений: валовой доход свыше 50 000 швейцарских франков, более двадцати контрагентов, право распоряжения активами на сумму свыше 5 млн швейцарских франков?
• Совершает ли фидуциарий только административные действия (платежи, переписка) или принимает инвестиционные решения?
• Выступает ли он директором или лицом с правом подписи домицильных компаний, что влечёт обязанности по противодействию отмыванию денег независимо от FinIA?
• Какая деятельность по-прежнему подпадает под кантональный LFid и кто в фирме имеет личное кантональное разрешение?

Примечания

1. FinIA (см. выше), п. 1 ст. 2 и ст. 6. ↩
2. FinIA (см. выше), п. 2 ст. 2. ↩
3. FINMA, «Vermögensverwalter», https://www.finma.ch/bewilligung/vermoegensverwalter-und-trustees/vermoegensverwalter/, и «Trustees», https://www.finma.ch/bewilligung/vermoegensverwalter-und-trustees/trustees/; критерии установлены в ст. 19 FinIO, https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/954.11-19-22.html. ↩
4. Federal Act of 15 June 2018 on Financial Services (Financial Services Act, FinSA), SR 950.1, ст. 4–5, 8– 16, 18 и 25, заголовки статей по https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-index.html. ↩
5. FinSA (см. выше), ст. 74, 77 и 84, https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-77-80.html и https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-84-87.html. ↩
6. FINMA, пресс-релиз от 7 июля 2020 г. о выдаче разрешений первым надзорным организациям и первому регистрационному органу, https://www.finma.ch/news/2020/07/20200707-mm-ao-bewilligung/; FINMA, пресс-релиз от 28 октября 2020 г., https://www.finma.ch/de/news/2020/10/20201028-mm-finig-fidleg/; FinSA (см. выше), ст. 28, https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-28-31.html. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.