Постоянное представительство в Италии
В 2017 году статья 162 TUIR была изменена в соответствии с рекомендациями BEPS. Предприятие-нерезидент имеет постоянное представительство в Италии, если ведет там деятельность через постоянное место деятельности, включая место управления, филиал или офис. Оно имеет его также в том случае, если лицо, действующее от его имени, обычно заключает договоры или обычно играет главную роль, ведущую к заключению договоров, которые предприятие регулярно заключает без существенных изменений. Независимые агенты являются исключением. Поправка 2017 года ввела также правило против дробления для подготовительной и вспомогательной деятельности и положение о значительном и постоянном экономическом присутствии в Италии.1 Соглашение об избежании двойного налогообложения (СИДН) между Швейцарией и Италией 1976 года содержит прежнее, более узкое определение зависимого агента, требующее полномочий на заключение договоров от имени предприятия. Определения соглашения имеют приоритет над национальным правом, если они благоприятнее для налогоплательщика.2
Для компании в Тичино, имеющей связи с Италией, риск постоянного представительства возникает в типичных ситуациях. Менеджеры по продажам, живущие в Италии и ведущие переговоры с итальянскими или международными клиентами из домашних офисов или из помещений группы в Милане, могут образовать постоянное место деятельности или зависимого агента. Члены совета директоров или старшие руководители, работающие преимущественно в Италии, могут создать место управления. Склад в Италии, используемый швейцарской компанией для собственных запасов, может быть постоянным местом деятельности, если только его деятельность не носит чисто подготовительного или вспомогательного характера. Большое число frontalieri в компаниях Тичино само по себе не создает постоянного представительства, поскольку они работают в Швейцарии. Тем не менее распространение удаленной работы после 2020 года сделало вопрос о том, где сотрудники фактически осуществляют свою деятельность, более деликатным. Согласно взаимосогласительному соглашению швейцарских и итальянских органов от 28 ноября 2023 года, frontalieri могут работать из дома в государстве своего проживания до 25% рабочего времени, не теряя статуса трансграничных работников. Это правило касается налогообложения работника и оставляет открытым вопрос о постоянном представительстве работодателя.3
Esterovestizione и новые правила о резидентстве
Третье направление атаки — самое далеко идущее. По итальянскому налоговому праву компания, формально учрежденная за рубежом, но в действительности управляемая из Италии, представляет собой случай esterovestizione (буквально «облачение в иностранное»). Такая компания облагается налогом как итальянский резидент на весь мировой доход. После реформы, проведенной Законодательным декретом № 209 от 27 декабря 2023 года, статья 73 п. 3 TUIR признает компанию резидентом Италии, если в течение большей части налогового периода в Италии находятся ее зарегистрированный офис, место фактического управления или основное текущее управление. Место фактического управления определяется как непрерывное и скоординированное принятие стратегических решений, касающихся компании в целом, а текущее управление — как непрерывное и скоординированное совершение текущих управленческих действий. Новые правила применяются с налогового периода, начинающегося 1 января 2024 года.4 Статья 73 п. 5-bis TUIR добавляет опровержимую презумпцию итальянского резидентства для иностранных компаний, которые контролируют итальянские компании и сами контролируются итальянскими резидентами либо управляются советом, состоящим преимущественно из итальянских резидентов.5 Критерий основного текущего управления является новым и особенно актуален для Тичино. Компания в Тичино может принимать стратегические решения на заседаниях совета в Лугано, тогда как ее повседневной деятельностью руководят менеджеры, приезжающие из Комо или работающие удаленно из Варезе. Исходя из формулировки новой нормы, такая компания может быть признана резидентом Италии. СИДН содержит коллизионное правило, отдающее приоритет месту фактического управления в случаях двойного резидентства. Однако итальянские органы и суды толкуют место фактического управления фактически и пристально следят за тем, где на самом деле работают руководители.6 Норма затрагивает и итальянских предпринимателей, которые переезжают в Тичино и сохраняют свои итальянские компании, — эту ситуацию рассматривает глава H.II.
Главное. Дистрибуционная или торговая компания в Тичино, имеющая связи с Италией, должна защищать свою прибыль на трех фронтах: рыночная цена ее закупок из Италии (ст. 110 п. 7 TUIR), отсутствие итальянского постоянного представительства (ст. 162 TUIR и ст. 5 СИДН между Швейцарией и Италией) и ее швейцарское резидентство в свете итальянских правил об esterovestizione (ст. 73 п. 3 и 5-bis TUIR в редакции D.Lgs. 209/2023, действующей с 2024 года). Все три вопроса определяются одними и теми же фактами о том, где и кем принимаются решения.
Примечания
- TUIR, ст. 162 п. 2 лит. f-bis, п. 4-bis, 5, 6 и 7, действующая редакция, Brocardi.it (см. выше). ↩
- СИДН между Швейцарией и Италией (см. выше), ст. 5 п. 4 (лицо, имеющее полномочия на заключение договоров от имени предприятия) и ст. 5 п. 5 (брокер, комиссионер или иной независимый агент), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/0.6/0.67/0.672.945.41-5-8.html. Соглашение с Италией входит в число двенадцати швейцарских соглашений, охваченных Конвенцией BEPS: Государственный секретариат по международным финансам (SIF), «BEPS Convention», https://www.sif.admin.ch/en/beps-convention. Цитируемый здесь консолидированный текст не учитывает изменений, внесенных этой Конвенцией. См. главу H.III. ↩
- Accordo amichevole между компетентными органами Швейцарии и Италии, Берн и Рим, 28 ноября 2023 г., https://www.estv.admin.ch/dam/it/sd-web/QG--v7dPRKF3/int-laender-it-dba-aa-2024-it.pdf (работа на дому до 25% рабочего времени без утраты статуса трансграничного работника, применяется с 1 января 2024 г. не позднее чем до 31 декабря 2025 г., до принятия протокола об изменении соглашения от 23 декабря 2020 г.). См. главу H.I. ↩
- Marco Bargagli, «In vigore nuove disposizioni in materia di residenza fiscale delle società», EC News (19 января 2024 г.), https://www.ecnews.it/fiscale/fisco-e-patrimonio/fisco-internazionale/in-vigore-nuove-disposizioni-in-materia-di-residenza-fiscale-delle-societa/. ↩
- Bargagli (см. выше); TUIR, ст. 73 п. 5-bis, Brocardi.it, https://www.brocardi.it/testo-unico-imposte-redditi/titolo-ii/capo-i/art73.html (п. 3 и 5-bis в редакции Законодательного декрета № 209/2023). ↩
- СИДН между Швейцарией и Италией (см. выше), ст. 4 п. 3 («Ort ihrer tatsächlichen Geschäftsleitung»; «sede della sua direzione effettiva»), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/0.6/0.67/0.672.945.41-4-7.html. О фактическом подходе итальянского Кассационного суда к месту фактического управления см. главу H.II. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.