Дополнение о стейблкоинах 2019 года

Читать PDF-версию (3 стр.)

11 сентября 2019 г. FINMA опубликовала дополнение к своему руководству по ICO, посвящённое стейблкоинам — токенам, стоимость которых привязана к активу, такому как валюта, сырьевой товар, недвижимость или ценные бумаги. FINMA заявила, что будет применять принципы «существо важнее формы» (substance over form) и «одинаковые риски — одинаковые правила» (same risks, same rules). Правовая квалификация стейблкоина зависела от прав, которые его держатели приобретают в отношении эмитента или третьего лица, и от характера базового актива. Если токен был привязан к конкретной фиатной валюте с фиксированным требованием о погашении, например один токен за один франк, FINMA считала уместной квалификацию в качестве депозита по банковскому праву. Если привязка осуществлялась к корзине активов, управляемых за счёт и на риск держателей, с зависящим от цены требованием о погашении, вероятной была схема коллективного инвестирования. Токен, привязанный к сырьевым товарам и лишь удостоверяющий право собственности держателя, как правило, не квалифицировался как ценная бумага, тогда как чисто договорное требование к эмитенту в случае банковских драгоценных металлов указывало на депозит, а в случае других сырьевых товаров — на ценную бумагу и, возможно, производный инструмент.¹

Дополнение было опубликовано вместе с ответом FINMA на запрос Libra Association в Женеве — консорциума, который Facebook создал в июне 2019 г. для выпуска глобального стейблкоина. FINMA указала, что проект в описанном виде потребует лицензии платёжной системы по Закону об инфраструктуре финансового рынка (FMIA), подпадёт под действие правил о противодействии отмыванию денег и что управление его резервом должно будет отвечать требованиям, сопоставимым с банковскими. FINMA также потребовала, чтобы доходы и риски резерва полностью несла ассоциация, так что держатели токенов не были бы им подвержены.² В декабре 2020 г. проект Libra был переименован в Diem, а в январе 2022 г. Diem Association свернула его и продала свои активы Silvergate Capital. Тем не менее анализ FINMA предвосхитил тему, которая вернётся в 2024 и 2025 гг.: стейблкоин, обещающий погашение по номиналу, выполняет денежную функцию и должен регулироваться соразмерно этой функции.

Раннее принуждение в отношении размещений без разрешения

Правоприменительная практика FINMA подтвердила руководство. Наиболее хорошо документированный случай касается компании, которая в 2017 и 2018 гг. провела ICO, собрав у примерно 37 000 инвесторов активы стоимостью более 90 млн швейцарских франков и выпустив токены, которые она называла облигациями. В постановлении от 15 марта 2019 г. FINMA установила, что компания на профессиональной основе принимала публичные депозиты без банковской лицензии и тем самым грубо нарушила п. 2 ст. 1 Федерального закона о банках и сберегательных кассах от 8 ноября 1934 г. (Закон о банках, BankA), SR 952.0. 2 марта 2021 г. Федеральный административный суд отказался рассматривать жалобу, и постановление вступило в силу.³ Компания обещала держателям токенов долю в своей прибыли и договорное право, напоминавшее требование о возврате. Поскольку токены не отвечали требованиям, предъявляемым банковским правом к облигации, исключение для облигаций не применялось. В пресс-релизе от 27 марта 2019 г. компания была названа: это была envion AG, которая выпускала токены EVN против платежей в долларах США, эфире и биткоине и в отношении которой Кантональный суд Цуга в марте 2019 г. открыл конкурсное производство, так что ликвидация перешла к ведомству по банкротству Цуга.⁴

Этот случай показал, что название, которое эмитент даёт своему токену, ничего не решает. FINMA изучила обязательства, принятые эмитентом, и пришла к выводу, что они представляли собой депозиты независимо от технологии. Для практики Тичино урок состоял в том, что продажа токенов, обещающая инвесторам фиксированную или переменную доходность без соответствующей требованиям о проспекте облигационной структуры или банковской лицензии, подвергает эмитента и его руководителей всему спектру принудительных мер по ст. 31–37 Закона о надзоре за финансовым рынком (FINMASA), включая ликвидацию и банкротство. Члены совета директоров и руководители могут также подвергнуться уголовному преследованию со стороны Федерального департамента финансов по ст. 44 FINMASA за деятельность без разрешения.

Примечания

1. FINMA, пресс-релиз «FINMA publishes 'stable coin' guidelines», 11 сентября 2019 г., https://www.finma.ch/en/news/2019/09/20190911-mm-stable-coins/ (базовые активы: валюты, сырьевые товары, недвижимость, ценные бумаги; «substance over form»; «same risks, same rules»). FINMA, «Supplement to the guidelines for enquiries regarding the regulatory framework for initial coin offerings (ICOs)», 11 сентября 2019 г., https://www.finma.ch/en/~/media/finma/dokumente/dokumentencenter/myfinma/ 1bewilligung/fintech/wegleitung-stable-coins.pdf (фиксированное требование о погашении в фиатной валюте: «classification as a deposit under banking law is indicated»; корзина с зависящим от цены требованием о погашении: «a collective investment scheme is probable»; простое право собственности: «generally does not qualify as a security»; договорное требование в отношении «bank precious metals»: депозит «probable»; другие сырьевые товары: ценная бумага «and possibly ... a derivative»). ↩
2. FINMA, пресс-релиз от 11 сентября 2019 г. (см. выше) (запрос Libra Association, Женева; лицензия платёжной системы по FMIA; противодействие отмыванию денег; риски и доходы резерва «borne entirely by the Libra Association»). О переименовании и завершении проекта: Википедия (использована в крайнем случае), «Diem (digital currency)», https://en.wikipedia.org/wiki/Diem_(digital_currency) (переименован в Diem в декабре 2020 г.; в январе 2022 г. Diem Association свернула деятельность, а её активы были проданы Silvergate Capital, по имеющимся сведениям, за 200 млн долларов США). ↩
3. FINMA, Enforcement case report 2019-15, https://www.finma.ch/it/documentazione/rendicontazione-in-materia-di-enforcement/ kasuistik/2019-15/ (постановление от 15 марта 2019 г.; около 37 000 инвесторов; более 90 млн швейцарских франков; публичные депозиты без лицензии, п. 2 ст. 1 BankA; Федеральный административный суд B-2237/2019, решение от 2 марта 2021 г. об отказе в рассмотрении жалобы; пресс-релиз от 27 марта 2019 г.). ↩
4. FINMA, пресс-релиз «FINMA ascertains illegal activity by envion AG», 27 марта 2019 г., https://www.finma.ch/en/news/2019/03/20190327---mm---envion/ (не менее 37 000 инвесторов; более 90 млн швейцарских франков; токены EVN; платежи в долларах США, эфире и биткоине; конкурсное производство открыто Кантональным судом Цуга в марте 2019 г.). Отчёт о деле 2019-15 (см. выше) содержит ссылку на этот релиз. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.