Швейцарская сторона: FINMA, страновые руководства и FinSA
Позиция FINMA от октября 2010 года
Швейцарское надзорное право не оставляет соблюдение швейцарскими банками иностранного права на усмотрение иностранного государства. 22 октября 2010 года, вслед за американским разбирательством против UBS, FINMA опубликовала позиционный документ о правовых и репутационных рисках трансграничных финансовых услуг. Он обязывал поднадзорные учреждения подвергнуть существующий трансграничный бизнес углублённому анализу правовой базы и связанных с ней рисков, определить для каждого целевого рынка модель обслуживания, соответствующую требованиям, и обеспечить надлежащее выявление, ограничение и мониторинг всех рисков, включая правовые и репутационные. FINMA объявила, что будет чаще проверять, как поднадзорные учреждения управляют этими рисками.1 Документ был адресован прежде всего банкам, специализирующимся на управлении капиталом, и страховщикам, обслуживающим иностранных частных клиентов, что для Лугано означало весь банковский сектор.
Правовая основа ожиданий FINMA — статья 3 Закона о банках (BankA), которая ставит банковскую лицензию в зависимость от организации, соответствующей деятельности банка, и от постоянной гарантии безупречного ведения деятельности (Gewähr für eine einwandfreie Geschäftstätigkeit). Из этой нормы позиционный документ выводил обязанность выявлять, ограничивать и контролировать риски по всем направлениям деятельности, включая трансграничный бизнес. В нём указывалось, что персонал должен быть обучен тому, что разрешено в каждой целевой стране, что соблюдение требований подлежит контролю, а нарушения — санкциям. Документ предупреждал, что частая трансграничная деятельность и неоднократное физическое присутствие представителей банка в иностранном государстве могут порождать иностранные налоговые обязательства и коллизии с иностранным правом.2 Новых правил документ не создавал. Он применял существующие лицензионные условия к риску, которым банки долгое время пренебрегали.
Следовательно, нарушение итальянских правил доступа на рынок является и вопросом швейцарского надзора. Банк, клиентские менеджеры которого без разрешения привлекают итальянских клиентов в Италии, нарушает итальянское право, но одновременно не справляется с управлением правовым и репутационным риском, контроля над которым ожидает от него FINMA. В серьёзных случаях FINMA может возбудить принудительное производство, обязать банк восстановить соблюдение требований, конфисковать прибыль и запретить ответственным лицам заниматься профессиональной деятельностью. Надзорное сотрудничество, согласованное с CONSOB и Banca d'Italia в 2023 году, повышает вероятность того, что FINMA узнает о таких случаях.3
Страновые руководства и модели обслуживания
Банки воплотили ожидания FINMA во внутренних правилах, известных на практике как страновые руководства или страновые инструкции (Länderhandbücher, manuali paese). Страновое руководство описывает для каждой страны, где у банка есть клиенты, что банку и его сотрудникам разрешено и что запрещено. Для Италии типичное руководство разграничивает действия, допустимые из Швейцарии, и действия, требующие участия итальянского отделения или банка-партнёра. В нём перечислены разрешённые формы общения с существующими клиентами: ответы на запросы клиентов, направление выписок по счёту и исполнение полученных поручений. Оно запрещает инициативные контакты с потенциальными клиентами, распространение маркетинговых материалов о незапрошенных продуктах и представление новых категорий услуг. Кроме того, в нём установлены правила документирования инициативы клиента.4
Страновые руководства дополняются моделями обслуживания, которые распределяют клиентов по центрам учёта и каналам. Банк из Лугано, входящий в группу с итальянским отделением, может предложить клиенту выбор между отношениями, учитываемыми в Швейцарии и обслуживаемыми пассивно, и отношениями с итальянским отделением, которые могут обслуживаться активно в Италии. Некоторые группы создали такие двойные структуры специально для итальянских клиентов. Для банков без присутствия в Италии модель обслуживания ограничена пассивными отношениями. В обоих случаях руководство проводит черту, которую клиентский менеджер не должен переступать. Проверка трансграничного комплаенса банка наступает тогда, когда ценный клиент просит о встрече в Милане и руководство приходится применять вопреки желаниям как клиента, так и клиентского менеджера.
Примечания
- FINMA, «Posizione della FINMA sui rischi nelle operazioni transfrontaliere aventi per oggetto prestazioni finanziarie», пресс-релиз, 22 октября 2010 г., https://www.finma.ch/it/news/2010/10/mm-finma-positionspapier-rechtsrisiken-20101022/. ↩
- FINMA, Positionspapier Rechts- und Reputationsrisiken im grenzüberschreitenden Finanzdienstleistungsgeschäft, 22 октября 2010 г., https://cdbf.ch/wp-content/uploads/2021/12/diskussionspapier-20101022-rechts-reputationsrisiken-grenzueberschr-geschaeft.pdf («Das Personal ist entsprechend zu schulen»). ↩
- Federal Act of 22 June 2007 on the Swiss Financial Market Supervisory Authority (FINMASA), SR 956.1, ст. 31 (восстановление соблюдения закона), ст. 33 (запрет на профессиональную деятельность) и ст. 35 (конфискация), https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/956.1-index.html. О меморандуме 2023 г. см. пресс-релиз FINMA от 16 августа 2023 г. (см. выше). ↩
- FINMA, позиционный документ от 22 октября 2010 г. (см. выше), который требует «Weisungen über die in den Zielländern (un)erlaubten Geschäftsaktivitäten» и наличия странового экспертного знания, а также упоминает визиты к клиентам на месте («Kundenbesuche vor Ort»). Отдельные страновые руководства являются внутренними и не публикуются; описание их типичного содержания следует этим требованиям. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.