Ретроцессии: раскрытие, отказ и обязанность возврата
Ретроцессии — это вознаграждение, получаемое от третьих лиц; долгое время его выплачивали, в частности, банки-депозитарии независимым управляющим портфелями, чьи клиенты хранят у них активы. Швейцарская судебная практика и Закон о финансовых услугах (FinSA) теперь требуют раскрывать такие платежи и, как правило, передавать их клиенту. В статье объясняется, какое место ретроцессии занимают в бизнес-модели управления капиталом, какие нормы их регулируют и как разрешаются связанные с ними споры.
Откуда берутся ретроцессии
Банк, специализирующийся на управлении капиталом, получает доход из нескольких источников. На первом месте стоят вознаграждения за управление и консультирование, обычно рассчитываемые в процентах от активов под управлением. Далее следуют брокерские комиссии, плата за хранение и процентная маржа. Картину дополняет вознаграждение, связанное с продуктами, в том числе комиссии по собственным инвестиционным фондам и ретроцессии, получаемые от третьих лиц. Поскольку режим этой последней категории определяется судебной практикой о ретроцессиях и FinSA, она более непосредственно, чем другие, подвержена регулированию и требованиям прозрачности.
Трёхсторонние отношения, характерные для значительной части управления капиталом в Женеве, объясняют, почему ретроцессии получили столь широкое распространение. Клиент поручает управление портфелем независимому управляющему, а банк-депозитарий хранит активы и исполняет поручения. Для банка-депозитария независимые управляющие служат каналом привлечения активов без прямых затрат на обслуживание клиента, при этом банк получает плату за хранение, брокерские комиссии и процентную маржу. Распределение этого дохода между банком и управляющим — предмет переговоров, и ретроцессии, выплачиваемые банками управляющим, долгое время были в них обычным делом.
Норма Закона о финансовых услугах
FinSA вступил в силу 1 января 2020 г. одновременно с Законом о финансовых учреждениях (FinIA). Он опирается на европейское регулирование, адаптируя его к швейцарским условиям, как отметила фидуциарная компания Bonnefous & Cie 2 мая 2022 г. Срок выполнения его требований истёк 31 декабря 2021 г., согласно обзору нового режима, подготовленному PwC Switzerland. Статья 26 FinSA допускает получение вознаграждения от третьих лиц лишь в том случае, если клиенты были заранее прямо об этом проинформированы и отказались от него, либо если оно полностью передаётся им. Следовательно, вознаграждение от третьих лиц должно раскрываться и, если клиент действительно не отказался от него, выплачиваться клиенту.
Статья 26 входит в более широкий свод правил поведения. Статья 25 FinSA обязывает поставщиков услуг принимать надлежащие организационные меры для предотвращения конфликтов интересов и информировать клиента, если ущерб для него исключить невозможно. Поставщик также должен информировать клиента о себе, предлагаемых услугах, рисках и издержках, как предписывает статья 8. Согласно статьям 10–12, он должен проверять, является ли консультационная услуга или услуга по управлению уместной или подходящей с учётом знаний, опыта, финансового положения и целей клиента. Он также обязан исполнять поручения на наилучших условиях и управлять конфликтами интересов. Статьи 15 и 16 требуют документировать оказанные услуги и отчитываться о них перед клиентом.
Вознаграждение и конфликты интересов
Ретроцессии ставят вопрос о стимулах. Менеджер по работе с клиентами, вознаграждение которого зависит от принесённого дохода, может испытывать соблазн отдавать предпочтение доходным продуктам, поэтому надзорные органы занялись системами вознаграждения. Циркуляр FINMA 2010/1 о системах вознаграждения, опубликованный 21 октября 2009 г. со сроком внедрения до 1 января 2011 г., требует, чтобы такие системы не создавали стимулов к принятию неуместных рисков. Согласно пресс-релизу FINMA от 19 января 2011 г., циркуляр также увеличил отсроченную долю переменного вознаграждения и возложил ответственность на совет директоров. Правила FinSA о конфликтах интересов также распространяются на вознаграждение, связанное с продуктами. Более осмотрительные учреждения привязывают часть переменного вознаграждения к критериям качества и комплаенса и откладывают его выплату.
Сочетание судебной практики и закона изменило коммерческую практику в трёхсторонних отношениях. Наряду с обязанностью обеспечивать прозрачность и возврат выплат развились модели, при которых клиент платит управляющему напрямую, без каких-либо ретроцессий. Прозрачность вознаграждений, которую предписывает регулирование и требуют клиенты, также облегчила сравнение и привела к снижению цен; сильнее всего это давление ощущают небольшие компании, чьи постоянные расходы на комплаенс невозможно распределить на достаточный объём активов.
Когда возникают споры
Споры между учреждениями и клиентами часто касаются убытков по инвестициям, несанкционированных операций, ошибок при исполнении и прекращения отношений. Среди них встречаются и споры о ретроцессиях. FinSA обязывает поставщиков услуг присоединяться к омбудсмену, который предлагает путь мирного урегулирования до обращения в суд. После изменений, действующих с 1 февраля 2021 г., согласно руководству по внедрению, опубликованному PwC и Швейцарской ассоциацией управляющих активами 27 августа 2021 г., такое присоединение обязательно только для поставщиков, которые обслуживают не исключительно институциональных или профессиональных клиентов.
Поэтому классификация клиентов имеет значение для доступных способов защиты. FinSA делит клиентов на частных, профессиональных и институциональных. Согласно статье 5, состоятельные частные клиенты могут заявить о желании, чтобы с ними обращались как с профессиональными клиентами; лицо считается состоятельным, если оно заявляет о наличии необходимых знаний и активов не менее 500 000 швейцарских франков либо владеет активами не менее 2 млн швейцарских франков.
Судебные споры рассматриваются гражданскими судами Женевы, располагающими обширной практикой по банковским делам, и Федеральным верховным судом. К вопросам, регулярно возникающим в этой практике, относятся ответственность управляющего за убытки, объём указаний клиента, последствия нарушения правил поведения и действительность оговорок о хранении корреспонденции в банке (hold-mail) и о рекламациях. В решении 4A_471/2017 от 3 сентября 2018 г., прокомментированном Centre de droit bancaire et financier 18 октября 2018 г., Федеральный верховный суд признал оговорку о хранении корреспонденции действительной с учётом запрета злоупотребления правом и отграничил её от оговорки о рекламациях, согласно которой операции считаются одобренными, если клиент своевременно не заявил возражений. После пересмотра Гражданского процессуального кодекса, вступившего в силу 1 января 2025 г., кантоны также могут передавать коммерческому суду определённые международные коммерческие споры и разрешать ведение процесса на английском языке.
Выводы
Раскрытие и возврат — общее правило. Согласно статье 26 FinSA, вознаграждение от третьих лиц может быть удержано лишь после прямого предварительного информирования клиента и его отказа. В противном случае оно должно быть передано клиенту полностью.
Стимулы также находятся под надзором. Циркуляр FINMA 2010/1 требует систем вознаграждения, которые не поощряют неуместные риски. Правила FinSA о конфликтах интересов распространяются и на вознаграждение, связанное с продуктами.
Классификация определяет форум. Обязанность обеспечить доступ к омбудсмену зависит от того, обслуживает ли поставщик частных клиентов, а судебные споры проходят через суды Женевы и Федеральный верховный суд.
Источники
- Федеральный закон о финансовых услугах от 15 июня 2018 г. (FinSA; SR 950.1), статьи 4, 5, 8, 15, 16, 25 и 26, droit-bilingue.ch.
- «LSFin et LEFin : 2 nouvelles lois pour encadrer l'activité de gestionnaire de fortune», Fiduciaire Bonnefous & Cie, 2 мая 2022 г.
- PwC Switzerland, «Paquet de services LEFIN», дата обращения: сентябрь 2026 г.
- «LEFin et LSFin : les bonnes questions à se poser», Allnews, 4 июля 2019 г.
- FINMA, пресс-релиз от 19 января 2011 г. о циркуляре 2010/1 «Systèmes de rémunération» (опубликован 21 октября 2009 г.).
- PwC и Швейцарская ассоциация управляющих активами, «Le nouveau régime de surveillance des gestionnaires de fortune : mise en œuvre», 27 августа 2021 г., vsv-asg.ch.
- Федеральный верховный суд, решение 4A_471/2017 от 3 сентября 2018 г., комментарий Centre de droit bancaire et financier (Hirsch), 18 октября 2018 г., cdbf.ch.
- Федеральный совет, пресс-релиз от 6 сентября 2023 г., admin.ch; MLL Legal, «Révision du code de procédure civile suisse au 1er janvier 2025», mll-news.com.
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.