Управление капиталом по FinSA и FinIA: регуляторная рамка на практике

Читать PDF-версию (4 стр.)

С 1 января 2020 года независимым управляющим активами в Швейцарии требуется лицензия. Переходный период заметно преобразил рынок: из 1 864 заявлений FINMA к февралю 2025 года выдала 1 532 лицензии; 131 заявление было отозвано, а около 1 060 компаний заранее сообщили FINMA, что подавать заявление не будут. В статье излагается, чего требуют оба закона, на чём спотыкаются заявления и проверки и что этот режим означает с экономической точки зрения.

Разделение функций между двумя законами

Закон о финансовых учреждениях (FinIA) определяет, кто вправе вести деятельность. Он подчиняет управляющих активами, доверительных управляющих (трасти), управляющих коллективными активами, управляющие компании фондов и фирмы по ценным бумагам надзору, дифференцированному в зависимости от вида деятельности. Для обычного управляющего активами это означает лицензию FINMA, постоянный мониторинг со стороны надзорной организации и требования к организации, капиталу, профессиональной пригодности и безупречной репутации, а также к управлению рисками.

Закон о финансовых услугах (FinSA) определяет, как ведётся деятельность. Он предписывает сегментацию клиентов, информационные обязанности, проверку уместности и пригодности, обязанности по документированию и отчётности, а также организацию, необходимую для предотвращения конфликтов интересов. Для финансовых инструментов, предлагаемых розничным клиентам, должен предоставляться основной информационный листок; акции и облигации без производных элементов освобождены от этого требования.

При совместном прочтении: первый закон решает, может ли бизнес существовать, второй — что он обязан делать каждый день.

Сегментация клиентов

Сегментация определяет объём почти всех остальных обязанностей, поэтому при любой проверке её изучают первой.

Возможны как отказ от статуса розничного клиента (opting-out), так и переход в него (opting-in), и в обоих случаях должны соблюдаться установленные законом условия и вестись документирование. Классификация, которую впоследствии невозможно подтвердить, — самый распространённый недостаток, выявляемый в аудиторских отчётах, и одновременно самый дорогостоящий, поскольку затрагивает каждую сделку, совершённую на её основании.

Проверка пригодности

Если консультация охватывает портфель или управляющий действует по собственному усмотрению, применяется проверка пригодности. Она требует знания трёх вещей: финансового положения клиента, инвестиционных целей, а также знаний и опыта.

Повторяются три ошибки.

• Застывшая анкета. Заполненная в начале и никогда не обновлявшаяся, она перестаёт описывать клиента после первого изменения обстоятельств — продажи бизнеса, развода, смены места жительства, выхода на пенсию.
• Опыт на слово. Клиент, поставивший галочку о знакомстве со структурированными продуктами, тем самым ещё не приобрёл такого знакомства. Если у управляющего есть основания сомневаться в ответе, сомнение должно быть устранено.
• Цели без горизонта. Сохранение капитала и рост ничего не значат без срока и допустимой просадки. Отсутствие этих двух показателей делает любую последующую оценку пригодности произвольной.

Документирование и отчётность перед клиентом

Обязанность документировать и обязанность отчитываться — разные обязанности. Документирование фиксирует, что было согласовано, рекомендовано и исполнено. Отчётность отвечает на вопрос клиента о том, что произошло с его активами, включая то, что третьи лица заплатили в связи с ними.

Судебная практика по ретроцессиям продолжает применяться наряду с законом. Согласно п. 1 ст. 400 Обязательственного кодекса Швейцарии (CO) поверенный обязан передать всё полученное в связи с поручением; отказ от этого требует знания параметров, в частности базы расчёта и диапазона; а исковая давность по требованию составляет десять лет согласно ст. 127 и исчисляется с момента получения каждого отдельного платежа. Федеральный верховный суд отверг более короткий пятилетний срок для периодических платежей, поскольку каждая обязанность возврата имеет собственное основание.

Надзорная организация

Текущий надзор FINMA непосредственно не осуществляет. Надзорная организация, лицензированная FINMA, периодически проводит проверки, запрашивает отчёты и сообщает FINMA о том, что имеет значение с точки зрения надзорного права; FINMA выдаёт и отзывает лицензию и осуществляет принудительные меры.

Эта двухуровневая конструкция — швейцарская особенность, и она распределяет расходы на надзор между поднадзорными. Для небольшой фирмы практический результат состоит в том, что повседневное значение имеют отношения с проверяющим, а их качество зависит от способности фирмы представлять документы по запросу.

Почему фирмам не удавалось получить лицензию

Картина по отклонённым и брошенным заявлениям единообразна.

• Организация, которую невозможно реализовать. Разделение функций, описанное на бумаге и невозможное в бизнесе из двух человек.
• Неясная структура собственности. Квалифицированные участники должны раскрываться и соответствовать требованию пригодности; номинальные конструкции и недокументированные трасты задерживают рассмотрение заявлений на месяцы.
• Неподтверждённая квалификация. Опыт в управлении активами должен быть документально подтверждён — с рекомендациями и сроками, а не просто заявлен в резюме.
• Аутсорсинг без договоров. Фирме, передающей на аутсорсинг администрирование портфелей, ИТ или комплаенс, нужны письменные соглашения, права давать указания, права на проверку и план выхода.
• Капитал, рассчитанный однократно. Требования к капиталу и обеспечению носят длящийся характер; фирма, выполнившая их на дату заявления, но не после неё, не пройдёт первую же проверку.

Экономика режима

Регулирование действует как фильтр по размеру. Комплаенс, управление рисками, аудит и технологии стоят примерно одинаково, управляет ли фирма 200 млн или 2 млрд франков. Ниже определённого порога — обсуждаемая на рынке цифра составляет порядка нескольких сотен миллионов франков активов в зависимости от уровня вознаграждения и состава клиентов — бизнес больше не выдерживает этих затрат.

Этим объясняются три реакции рынка: слияния фирм сопоставимого размера, присоединение к платформенным провайдерам, предоставляющим регулируемую инфраструктуру, и отказ от лицензии в пользу работы в качестве консультанта при лицензированном доме.

Для консультантов отсюда вытекает порядок работы. Сначала определите жизнеспособный размер, затем выберите структуру и лишь потом составляйте договоры. Обратный порядок создаёт организацию, которую бизнес не в состоянии нести, а цена обнаружения этого после выдачи лицензии значительно выше цены предварительного моделирования.

Краткий контрольный перечень

1. Классифицирован ли каждый клиент и подтверждена ли классификация подписанным клиентом документом?
2. Видны ли в записях о проверке пригодности дата последнего обновления и его причина?
3. Раскрываются ли платежи третьих лиц с указанием базы и диапазона и является ли отказ, если он имеется, информированным?
4. Содержат ли соглашения об аутсорсинге права давать указания, проводить проверки и расторгать договор?
5. Ведётся ли постоянный мониторинг достаточности капитала с протоколированием?
6. Фиксирует ли реестр конфликтов интересов реальные случаи, а не только категории?
7. Согласован ли годовой план проверок с собственным анализом рисков фирмы?

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.