Криптобанки, хранение, стейкинг и криптофонды

Лицензии августа 2019 г.

26 августа 2019 г. FINMA выдала банковские лицензии и лицензии дилера по ценным бумагам двум вновь созданным учреждениям, специализирующимся на криптоактивах и цифровых активах (Digital Assets): SEBA Crypto AG в Цуге и Sygnum Bank AG в Цюрихе. Обе лицензии были выданы с условиями, которые должны были быть выполнены до начала регулируемой деятельности.¹ Sygnum, основанный Manuel Krieger, Mathias Imbach и Luka Müller-Studer и расположенный на Уетлибергштрассе в Цюрихе, позиционировал себя как первый в мире банк такого рода. Его деятельность включала институциональное хранение криптоактивов, шлюз между фиатными валютами и криптоактивами, торговые услуги и услуги по обеспечению ликвидности для основных криптовалют, таких как Bitcoin и Ether, токенизацию активов и банковские услуги для других финансовых учреждений. Позднее группа создала юридические лица в Сингапуре и Абу-Даби.²

SEBA была основана лишь за семнадцать месяцев до получения лицензии, в сентябре 2018 г. привлекла 100 млн швейцарских франков в ходе раунда финансирования и начала работу в начале октября 2019 г. под руководством генерального директора Guido Bühler. Её услуги охватывали хранение, торговлю, управление ликвидностью, управление капиталом и токенизацию для профессиональных и институциональных клиентов и блокчейн-компаний. Впоследствии банк принял название AMINA Bank AG.³ В собственном обзоре года FINMA отметила, что в конце августа 2019 г. выдала двум поставщикам финансовых услуг на основе блокчейна лицензию на деятельность в качестве банка и дилера по ценным бумагам.⁴

Значение этих двух лицензий выходило за рамки самих учреждений. Они показали, что швейцарское банковское право, применяемое технологически нейтрально, способно вместить банки, основной деятельностью которых являются криптоактивы и цифровые активы. Они также создали круг контрагентов, к которым могли обратиться устоявшиеся цюрихские банки, когда их собственные клиенты начали проявлять интерес к вложениям в Bitcoin и Ether. Ряд частных и кантональных банков решили предлагать своим клиентам торговлю и хранение криптоактивов в сотрудничестве с одним из специализированных банков, избавив себя от необходимости самостоятельно создавать технологию и кастодиальную инфраструктуру. Таким образом криптобанки стали частью разделения труда, на котором всегда держался цюрихский финансовый центр.

Хранение криптоактивов по банковскому праву

Регуляторный режим хранения криптоактивов зависит от формы, в которой хранятся активы. Если активы каждого клиента хранятся на индивидуальном блокчейн-адресе, отнесённом к этому клиенту, кастодиан не принимает вкладов в смысле банковского права, и уже по этой причине банковская или финтех-лицензия не требуется. Если криптоактивы хранятся коллективно для нескольких клиентов, например в омнибус-кошельке, положение изменилось с принятием Закона о DLT. Коллективное хранение криптоактивов приравнивается к приёму вкладов, если только активы не выделяются при банкротстве по статье 16 Закона о банках (BankA) и статье 242a Федерального закона о взыскании долгов и банкротстве (DEBA). Если выделяемые криптоактивы, используемые в значительной мере в качестве платёжного средства, хранятся коллективно, может потребоваться финтех-лицензия FINMA даже в тех случаях, когда фиатные деньги не задействованы.⁵

Это разграничение имеет практическое значение для выбора структуры. Кастодиан, который хранит криптоактивы на адресах, закреплённых за конкретными клиентами, и постоянно держит их в распоряжении клиентов, может работать в режиме саморегулирования по Закону о борьбе с отмыванием денег (AMLA). Кастодиан, который объединяет активы, предоставляет их взаймы или использует их за собственный счёт, переходит в сферу банковского права. Поэтому клиенты цюрихских юридических фирм, планирующие предлагать кастодиальные услуги, начинают с технического вопроса об архитектуре своих кошельков, прежде чем перейти к юридическим вопросам.

Стейкинг и руководящие указания 08/2023

Распространение блокчейнов на основе доказательства доли владения (proof-of-stake) поставило перед швейцарскими кастодианами новый вопрос. Стейкинг предполагает блокировку криптоактивов в протоколе для участия в валидации транзакций и получения вознаграждения. Две особенности стейкинга ставили под угрозу выделение активов при банкротстве: периоды блокировки, в течение которых активы невозможно вывести немедленно, и слэшинг (slashing) — налагаемая протоколом утрата части или всех застейканных активов при ненадлежащем поведении валидатора. Если кастодиан не мог вернуть активы в любой момент, было сомнительно, выполняются ли условия статьи 242a.

FINMA рассмотрела этот вопрос в руководящих указаниях 08/2023 от 20 декабря 2023 г. Она пришла к выводу, что застейканные криптоактивы могут быть выделены из конкурсной массы и возвращены клиентам — владельцам депозитарных счетов при соблюдении определённых условий. Поднадзорные учреждения должны принимать задокументированные меры по ограничению рисков, прозрачно раскрывать их клиентам и информировать их о том, что стейкинг может привести к утрате активов. При соблюдении этих условий оказание услуг стейкинга не влечёт требований к капиталу.⁶ В указаниях различаются прямой стейкинг, при котором кастодиан сам контролирует ключи для вывода, и стейкинг, делегированный третьим лицам. В первом случае кастодиан должен получать явные указания клиента о подлежащих стейкингу активах и суммах, чётко относить застейканные активы к валидаторам и подготовить пакет мер по урегулированию в отношении цифровых активов (Digital Assets Resolution Package). Во втором случае банк должен заключить фидуциарные соглашения, удостовериться, что третье лицо подлежит пруденциальному надзору и работает в юрисдикции, обеспечивающей равноценную защиту, и проверить, что третье лицо хранит ключи для вывода и записи валидаторов.⁷

Указания о стейкинге типичны для швейцарского метода. FINMA не стала ждать законодательства. Она истолковала действующие нормы о несостоятельности в свете новой технической практики и установила условия, при которых эта практика в них вписывается. В результате швейцарские банки получили правовую определённость, позволяющую предлагать клиентам стейкинг, в то время как регуляторы в других юрисдикциях ещё обсуждали, следует ли вообще разрешать услуги стейкинга.

Криптофонды

Коллективные инвестиционные схемы, инвестирующие в криптоактивы и цифровые активы, стали ещё одной проверкой технологической нейтральности. 29 сентября 2021 г. FINMA одобрила первый швейцарский криптофонд — Crypto Market Index Fund. Он был допущен как «иной фонд альтернативных инвестиций» с особыми рисками и предназначался только для квалифицированных инвесторов. FINMA потребовала, чтобы фонд инвестировал только в устоявшиеся криптоактивы с достаточно большими объёмами торгов и совершал сделки только через устоявшихся контрагентов и платформы в странах — членах ФАТФ с регулированием в сфере противодействия отмыванию денег, а также установила особые требования к управлению рисками и отчётности управляющей компании фонда и депозитария.⁸

Криптофонды по швейцарскому праву остаются нишей. Более важным каналом для швейцарских инвесторов стали биржевые продукты, котирующиеся на SIX Swiss Exchange, которые предоставляют экспозицию к Bitcoin, Ether и корзинам других токенов в форме структурированных продуктов. С 1 марта 2024 г. новая категория фондов для ограниченного круга квалифицированных инвесторов (Limited Qualified Investor Fund), не требующая одобрения FINMA, предлагает дополнительный инструмент для криптостратегий, ориентированных на квалифицированных инвесторов.⁹ Режим коллективных инвестиционных схем в целом рассматривается в части H.

Примечания

1. CapLaw, «FINMA Grants Banking Licenses to New Swiss Crypto Banks, Introduces New Strict AML Rules regarding Payments on Blockchain», 2019, https://caplaw.ch/2019/finma-grants-banking-licenses-to-new-swiss-crypto-banks-introduces-new-strict-aml-rules-regarding-payments-on-blockchain/. ↩
2. Sygnum, «Sygnum, digital asset technology group, receives FINMA banking and securities dealer licence», 26 августа 2019 г., https://www.sygnum.com/news/sygnum-digital-asset-technology-group-receives-finma-banking-and-securities-dealer-licence/. ↩
3. AMINA Bank, «FINMA licence received», 26 августа 2019 г., https://aminagroup.com/press/finma-licence-received/. ↩
4. FINMA, «Innovation and supervision 2019», досье, https://www.finma.ch/en/documentation/dossier/dossier-fintech/innovation-und-aufsicht-2019/. ↩
5. Schellenberg Wittmer, «Legal Technology: Regulation and Licensing of Crypto Custodians in Switzerland», 8 мая 2025 г., опубликовано на Mondaq, https://www.mondaq.com/fin-tech/1621880/legal-technology-regulation-and-licensing-of-crypto-custodians-in-switzerland. Согласно статье 5a Банковского ордонанса, криптоактивами, охватываемыми статьёй 1b Закона о банках, являются активы, находящиеся на коллективном хранении в смысле статьи 16 пп. 1bis лит. b Закона о банках и используемые в значительной мере в качестве платёжного средства. ↩
6. FINMA, «FINMA publishes guidance on staking services», 20 декабря 2023 г., https://www.finma.ch/en/news/2023/12/20231220-meldung-am-staking/. ↩
7. Homburger, «FINMA Issues Guidance on Staking Services», 20 декабря 2023 г., https://www.homburger.ch/en/insights/finma-issues-guidance-on-staking-services. ↩
8. FINMA, «Approval of first Swiss crypto fund», 29 сентября 2021 г., https://www.finma.ch/en/news/2021/09/20210929-mm-genehmigung-schweizer-kryptofonds/. FINMA вновь сослалась на принцип «одинаковые риски — одинаковые правила». ↩
9. FINMA, «Limited Qualified Investor Fund: Neue Fondskategorie ohne Bewilligung und Aufsicht der FINMA», 23 февраля 2024 г., https://www.finma.ch/news/2024/02/23240223-meldung-l-qif. L-QIF был введён поправкой к Закону о коллективных инвестиционных схемах, действующей с 1 марта 2024 г. Он не требует ни одобрения, ни надзора со стороны FINMA, но должен управляться учреждениями, поднадзорными FINMA. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.