Страхование D&O и швейцарское корпоративное право после 2023 года

Ответственность директоров по статье 754 OR

Спрос на страхование D&O в Швейцарии определяется режимом ответственности, установленным Обязательственным кодексом Швейцарии (OR). Согласно статье 754 OR, члены совета директоров и все лица, занимающиеся управлением или ликвидацией общества, несут ответственность перед обществом, отдельными акционерами и кредиторами за ущерб, причинённый умышленным или неосторожным нарушением своих обязанностей. Лицо, делегирующее выполнение задачи, остаётся ответственным, если не докажет, что проявило должную осмотрительность при выборе, инструктировании и контроле лица, которому задача была поручена. Федеральный верховный суд применяет правило делового суждения (business judgment rule). Он сдержанно проверяет деловые решения, если они были приняты на достаточной информационной основе, в результате надлежащего процесса принятия решений и в отсутствие конфликта интересов. Если эти условия не соблюдены, суд проверяет решение в полном объёме.¹

Реформа корпоративного права 2023 года

Реформа швейцарского корпоративного права, вступившая в силу 1 января 2023 года, изменила обязанности директоров в ряде аспектов, непосредственно влияющих на риски D&O. Важнейшие из них касаются финансовых затруднений. Согласно новой статье 725 OR, совет директоров обязан следить за платёжеспособностью общества и принимать меры при угрозе неплатёжеспособности, включая при необходимости ходатайство о предоставлении моратория. Общество считается платёжеспособным, если его ликвидности хватает приблизительно на ближайшие двенадцать месяцев. Статья 725a OR регулирует потерю капитала, которая имеет место, когда активы за вычетом обязательств больше не покрывают половину уставного капитала и нераспределяемых законных резервов. В этом случае совет директоров обязан принять корректирующие меры, хотя он больше не обязан созывать общее собрание акционеров. Статья 725b OR требует составления промежуточного баланса по стоимости при продолжении деятельности и по ликвидационной стоимости, если есть основания опасаться чрезмерной задолженности, и уведомления суда, если чрезмерная задолженность подтверждается. Если совет директоров этого не делает, суд обязана уведомить аудиторская организация.²

Реформа также позволяет совету директоров отсрочить уведомление о чрезмерной задолженности не более чем на девяносто дней, если существует конкретная перспектива санации и положение кредиторов не ухудшается дальше. Соглашение о субординации теперь освобождает от обязанности уведомить суд лишь в том случае, если оно охватывает не только основной долг, но и проценты, а субординированные требования больше не учитываются при расчёте ущерба кредиторов в рамках разбирательств об ответственности. Новая статья 717a OR обязывает членов совета директоров и руководства незамедлительно информировать совет директоров о конфликтах интересов. После этого совет директоров обязан принять необходимые меры для защиты интересов общества. Относительный срок исковой давности по требованиям об ответственности был сокращён с пяти до трёх лет при абсолютном сроке в десять лет.³

Последствия для покрытия D&O

Эти правила делают своевременность и документирование решений совета директоров в кризисной ситуации решающими для ответственности. Совет директоров, который не следит за ликвидностью, затягивает принятие необходимых мер или поддерживает существование терпящей крах компании без реалистичной перспективы санации, подвергает своих членов риску требований со стороны ликвидатора и кредиторов. Поскольку такие требования, как правило, возникают после наступления несостоятельности, когда общество уже не может возместить расходы своим директорам, полис D&O зачастую оказывается единственным платёжеспособным источником возмещения. Швейцарские формулировки полисов D&O приспособились к этой реальности несколькими способами. Многие из них теперь предусматривают отдельные лимиты для личного покрытия директоров, которые не могут быть исчерпаны требованиями самого общества, и включают покрытие расходов на защиту в уголовных и регуляторных расследованиях. Они также содержат положения о периоде последующего действия (run-off) после смены контроля или наступления несостоятельности.

Аналогичное действие имеет правило о конфликте интересов статьи 717a OR. Директор, не раскрывший конфликт, утрачивает защиту правила делового суждения, поскольку Федеральный верховный суд применяет это правило только к решениям, принятым в отсутствие конфликтов. Страховщик D&O, со своей стороны, может ссылаться на исключения для умышленных нарушений обязанностей или для личной выгоды, полученной без законных оснований. Сокращённый относительный срок исковой давности по статье 760 OR взаимодействует с триггером покрытия по факту заявления требования (claims-made) в полисах D&O. Если требование было заявлено в течение срока действия полиса или было направлено уведомление об обстоятельствах, которые могут привести к требованию, покрытие возникает, даже если требование предъявляется позднее. Практический совет для советов директоров — уведомлять об обстоятельствах рано и в полном объёме.

Швейцарская практика D&O имеет ещё одну особенность. Большинство полисов приобретается обществом в пользу своих органов. Крупная компания, превышающая пороговые значения в 20 млн франков по валюте баланса, 40 млн франков по обороту и 2 млн франков по собственному капиталу, как правило, будет считаться профессиональным страхователем по статье 98a Закона о договоре страхования (VVG). В этом случае стороны могут отступать от полуимперативных положений закона. Отдельные директора как застрахованные лица, не участвовавшие в согласовании полиса, могут обнаружить, что гарантии, предусмотренные законом, им недоступны. Осмотрительный совет директоров проверяет формулировки своего полиса D&O с собственными консультантами, и цюрихских юристов часто просят провести именно такую проверку.

Примечания

1. LAW.CH, “LAWNEWS – Aktienrechtliche Verantwortlichkeit + Business Judgment Rule”, сентябрь 2025 г., https://law.ch/lawnews/2025/09/aktienrechtliche-verantwortlichkeit-business-judgment-rule/, с изложением решения Федерального верховного суда 4A_506/2024 от 18 марта 2025 г. ↩
2. RSP Rechtsanwälte, “Art. 725 OR, Pflichten bei drohender Zahlungsunfähigkeit, Kapitalverlust und Überschuldung”, глоссарий, https://rsplaw.ch/glossar/art-725-or/. ↩
3. Jakob Höhn and Myrtha Talirz, “Aktienrechtsrevision: Verwaltungsrat, Geschäftsleitung und Revisionsstelle”, Pestalozzi Attorneys at Law, 8 июля 2021 г., https://pestalozzilaw.com/de/insights/aktuell/legal-insights/aktienrechtsrevision-verwaltungsrat-geschaftsleitung-und-revisionsstelle/. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.