Таксономия токенов FINMA: первичные размещения монет и стейблкоины

Бум первичных размещений монет и руководящие указания 04/2017

2017 и 2018 годы принесли в Швейцарию волну первичных размещений монет (ICO). Проектные команды со всего мира учреждали фонды в Цуге и компании в Цюрихе, привлекали средства, выпуская токены в обмен на оплату в Bitcoin или Ether, и опирались на репутацию швейцарского права, чтобы успокоить инвесторов. FINMA сначала отреагировала предупреждением. 29 сентября 2017 г. она опубликовала руководящие указания 04/2017, в которых констатировала, что, хотя специальных правил для ICO не существует, в зависимости от структуры проекта могут применяться несколько областей действующего права финансового рынка: положения о противодействии отмыванию денег и финансированию терроризма, банковское право, правила торговли ценными бумагами и право коллективных инвестиционных схем. Ведомство сообщило, что проверяет ряд размещений на предмет возможных нарушений надзорного законодательства, и предупредило общественность о волатильности цен, рисках проектов на ранней стадии и мошенничестве, в частности со стороны поставщиков поддельных криптовалют.¹

Указания 2017 года оставили открытым решающий вопрос о том, как квалифицировать тот или иной токен. Юристы в Цюрихе отвечали на него применительно к каждому проекту, нередко в осторожных заключениях с оговорками о неопределённости. К концу 2018 г. FINMA получила 155 подробных запросов о регуляторной базе для ICO и отметила, что Швейцария стала одним из предпочтительных мест в мире для таких размещений.² Объём запросов породил практическую потребность в публичном изложении методологии FINMA.

Руководство по ICO от 16 февраля 2018 г.

16 февраля 2018 г. FINMA опубликовала руководство по запросам относительно регуляторной базы для первичных размещений монет. Этот документ стал самым цитируемым текстом в истории швейцарского регулирования криптоактивов и послужил образцом для регуляторов в других странах. Его главным вкладом стала классификация токенов на три типа. Платёжные токены синонимичны криптовалютам и не имеют иных функций или связей с проектами развития. Утилитарные токены предназначены для предоставления цифрового доступа к приложению или услуге. Токены-активы представляют такие активы, как долговое или долевое требование к эмитенту, долю в будущих доходах или денежных потоках компании либо право на дивиденды или процентные выплаты.³

Регуляторные последствия вытекали из классификации. Для платёжных токенов FINMA требовала соблюдения правил по противодействию отмыванию денег и не рассматривала их как ценные бумаги. Утилитарные токены не являлись ценными бумагами, если их единственное назначение состояло в предоставлении прав цифрового доступа к приложению или услуге и если утилитарный токен действительно мог использоваться таким образом в момент выпуска. Если утилитарный токен имел также или исключительно инвестиционное назначение, FINMA рассматривала его как ценную бумагу. Токены-активы рассматривались как ценные бумаги, что влекло применение требований законодательства о ценных бумагах и в то время — правил о проспекте Обязательственного кодекса Швейцарии (CO). FINMA признавала гибридные формы и сообщила, что будет сосредоточиваться на экономической функции и назначении каждого токена, изучая обстоятельства в каждом конкретном случае. В руководстве также определялась информация, которая требовалась FINMA для рассмотрения запросов, что дало проектным командам и их юристам чёткий образец для обращений.⁴

Классификация 2018 года оказалась удивительно устойчивой. В 2026 г. она по-прежнему определяет структуру анализа токен-проектов в цюрихских юридических фирмах, а её категории вновь появляются в налоговой практике Федеральной налоговой администрации и в терминологии реформы, предложенной в октябре 2025 г. Её слабое место — категория утилитарных токенов. Лишь очень немногие токены, проданные в 2017 и 2018 годах, были полностью функциональны в момент выпуска, и большинство покупателей приобретали их в расчёте на рост цены. Поэтому требование, чтобы полезная функция была доступна в момент выпуска, как правило, переводило многие ещё не функциональные токены в категорию ценных бумаг, вследствие чего эмитенты тщательно структурировали продажи, нередко ограничивая их профессиональными инвесторами или откладывая передачу токенов до запуска платформы.

Платежи в блокчейне и правило передачи информации

26 августа 2019 г., в день выдачи первых двух лицензий криптобанкам, FINMA также издала руководящие указания 02/2019 о платежах в блокчейне. В указаниях правила Ордонанса FINMA о противодействии отмыванию денег об информации, передаваемой вместе с платёжными поручениями, известные в мире как правило передачи информации (travel rule), были распространены на переводы криптоактивов. FINMA заявила, что её стандарты будут одними из самых строгих в мире, и применяла их без какого-либо минимального порога. Учреждения, поднадзорные FINMA, могли отправлять криптоактивы только на кошельки своих собственных клиентов или другим учреждениям, подчиняющимся равноценным правилам. Если клиент хотел перевести токены на внешний кошелёк, учреждение должно было подходящими техническими средствами установить, что кошелёк принадлежит клиенту.⁵

Это правило поставило швейцарские учреждения впереди международного стандарта, поскольку ФАТФ приняла собственную рекомендацию в отношении поставщиков услуг в сфере виртуальных активов лишь в июне 2019 г. Для цюрихских криптобанков правило было одновременно бременем и маркетинговым аргументом. Оно увеличивало стоимость каждого перевода, но позволяло банкам представлять себя институциональным клиентам как наиболее тщательно регулируемых контрагентов на рынке. Порог идентификации клиентов при обменных операциях с виртуальными валютами вне рамок постоянных деловых отношений был впоследствии снижен с 5 000 до 1 000 швейцарских франков ввиду высоких рисков отмывания денег при таких операциях.⁶ Общие рамки законодательства о противодействии отмыванию денег рассматриваются в части I этой книги.

Дополнение о стейблкоинах от 11 сентября 2019 г.

С середины 2018 г. FINMA наблюдала постоянный рост числа проектов так называемых стейблкоинов — токенов, стоимость которых привязана к валюте, товару, недвижимости или ценным бумагам. 11 сентября 2019 г. она опубликовала дополнение к руководству по ICO, посвящённое таким проектам. FINMA подтвердила, что будет применять свой технологически нейтральный подход и сосредоточиваться на экономической функции и назначении токена по принципу «одинаковые риски — одинаковые правила». В зависимости от вида обеспечения стейблкоин мог повлечь требования законодательства о противодействии отмыванию денег, о ценных бумагах, банковского права, права коллективных инвестиционных схем или права инфраструктуры финансового рынка. Например, монета, привязанная к фиатной валюте с фиксированным правом погашения по номиналу, как правило, являлась бы вкладом в смысле банковского права.⁷

В том же пресс-релизе сообщалось, что Libra Association — консорциум, инициированный Facebook, с местонахождением в Женеве, — обратилась в FINMA за оценкой своего проекта. По предварительной позиции FINMA, для проекта такого рода потребовалась бы лицензия платёжной системы по Закону об инфраструктуре финансового рынка (FinMIA) с дополнительными требованиями к капиталу, ликвидности, распределению рисков и управлению резервом. FINMA добавила, что доходы и риски, связанные с управлением резервом, должна была бы полностью нести Libra Association.⁸ Libra, позднее переименованная в Diem, так и не была запущена из Швейцарии. Тем не менее этот эпизод показал, что FINMA готова применять действующее право инфраструктуры к глобальному стейблкоину, и вывел швейцарское регулирование на карту международной дискуссии о стейблкоинах.

Руководящие указания 06/2024 о стейблкоинах и гарантиях на случай неисполнения

Вопрос о стейблкоинах вновь встал в 2024 г. К тому времени несколько швейцарских эмитентов выпустили токены, номинированные во франках и других фиатных валютах. Большинство из них избегали необходимости получать банковскую лицензию, опираясь на предусмотренное Банковским ордонансом исключение для вкладов, обеспеченных банковской гарантией на случай неисполнения. 26 июля 2024 г. FINMA опубликовала руководящие указания 06/2024, в которых отметила широкое использование таких гарантий и установила минимальные требования к ним. Она также обратила внимание на повышенные риски в сферах отмывания денег, финансирования терроризма и обхода санкций, а также на репутационные риски для швейцарского финансового центра.⁹

Согласно указаниям, гарантия на случай неисполнения должна предоставлять каждому клиенту индивидуальное требование в случае банкротства эмитента. Она должна покрывать полную сумму вкладов, которая не может превышать гарантированную сумму, а вкладчики должны иметь возможность воспользоваться ею без излишних формальных или материальных препятствий. Банк-гарант вправе ссылаться лишь на возражения, вытекающие из закона, что исключает возражения, созданные самим договором гарантии. FINMA также указала, что эмитенты стейблкоинов, как правило, обязаны проверять личность всех держателей их стейблкоинов, включая покупателей на вторичном рынке, а поднадзорные учреждения, выпускающие стейблкоины, должны вводить договорные и технические ограничения на передачу, чтобы не допустить анонимных переводов.¹⁰

Наиболее спорным элементом стало требование идентифицировать каждого держателя. Стейблкоин, который может обращаться лишь между идентифицированными кошельками, во многом утрачивает открытость, делающую токены публичных блокчейнов привлекательными для расчётов и платежей. Поэтому швейцарские эмитенты оказались в невыгодном конкурентном положении по сравнению с эмитентами в Европейском союзе и Соединённых Штатах, чьи токены после первоначальной продажи могли свободно обращаться в публичных блокчейнах. Реформа 2025 года непосредственно затрагивает этот вопрос, как поясняется в разделе VI.

Примечания

1. FINMA, «FINMA publishes ICO guidance», 29 сентября 2017 г., https://www.finma.ch/en/news/2017/09/20170929-mm-ico/. В сообщении признавался инновационный потенциал технологии блокчейн и вновь подтверждался технологически нейтральный и основанный на принципах подход FINMA. ↩
2. FINMA, «Developments in FinTech», досье, https://www.finma.ch/en/documentation/dossier/dossier-fintech/entwicklungen-im-bereich-fintech/. В досье отмечается, что в первой половине 2018 г. запросы касались в основном выпуска токенов, тогда как во второй половине года возросло число вопросов о вторичной торговле. ↩
3. FINMA, «FINMA publishes ICO guidelines», 16 февраля 2018 г., https://www.finma.ch/en/news/2018/02/20180216-mm-ico-wegleitung/. В сообщении приводятся слова тогдашнего генерального директора FINMA Mark Branson: «проекты на основе блокчейна, осуществляемые по аналогии с регулируемыми видами деятельности, не могут просто обходить проверенную регуляторную базу». ↩
4. FINMA, «FINMA publishes ICO guidelines», 16 февраля 2018 г., https://www.finma.ch/en/news/2018/02/20180216-mm-ico-wegleitung/ (о режиме каждой категории токенов, гибридных токенах и информации, которую FINMA требует для рассмотрения запросов). ↩
5. CapLaw, «FINMA Grants Banking Licenses to New Swiss Crypto Banks, Introduces New Strict AML Rules regarding Payments on Blockchain», 2019, https://caplaw.ch/2019/finma-grants-banking-licenses-to-new-swiss-crypto-banks-introduces-new-strict-aml-rules-regarding-payments-on-blockchain/. В статье поясняется, что владельцы сторонних кошельков должны были приниматься на обслуживание в качестве клиентов, если принадлежность внешнего кошелька не удавалось установить. ↩
6. Wicki Partners, «Die teilrevidierte Geldwäschereiverordnung-FINMA wurde veröffentlicht», https://wickipartners.ch/news/die-teilrevidierte-geldwschereiverordnung-finma-wurde-verffentlicht. В заметке также описывается требование к торговым площадкам DLT использовать автоматизированные системы мониторинга операций. ↩
7. FINMA, «FINMA publishes ‘stable coin’ guidelines», 11 сентября 2019 г., https://www.finma.ch/en/news/2019/09/20190911-mm-stable-coins/. ↩
8. FINMA, «FINMA publishes ‘stable coin’ guidelines», 11 сентября 2019 г., https://www.finma.ch/en/news/2019/09/20190911-mm-stable-coins/ (о запросе Libra и лицензии платёжной системы). ↩
9. FINMA, «FINMA publishes guidance on stablecoins», 26 июля 2024 г., https://www.finma.ch/en/news/2024/07/20240726-m-am-06-24-stablecoins/. Указания были опубликованы на английском, немецком, французском и итальянском языках. ↩
10. Schellenberg Wittmer, «FINMA Guidance 06/2024 on Stablecoins», информационный бюллетень, https://www.swlegal.com/en/insights/newsletter-detail/finma-guidance-062024-on-stablecoins/. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.