Фонды как инструменты и надзорный орган

Почему именно фонд

Швейцарский фонд по статьям 80–89a Гражданского кодекса Швейцарии (CC) представляет собой самостоятельную совокупность имущества, предназначенную для определённой цели. У него нет ни членов, ни собственников. Его совет связан учредительным актом фонда, а публичный орган надзирает за тем, используется ли имущество в соответствии с целью. Фонды с общенациональной или международной целью подчиняются Федеральному органу надзора за фондами в Берне, а фонды с местной целью находятся под надзором кантонов.¹ Для криптопроекта эти особенности были привлекательны по ряду причин. Отсутствие собственников соответствовало духу открытого протокола, который должен был принадлежать своему сообществу. Закрепление имущества за целью защищало средства от внезапного изъятия основателями. Некоммерческая форма позволяла представлять поступления от продажи токенов как взносы на развитие общественного блага. Юристы указывали также на благоприятный налоговый режим и на относительную лёгкость привлечения средств по сравнению с другими юрисдикциями.²

Отношение органов власти в первые годы было прагматичным. Согласно сообщениям прессы за сентябрь 2017 г., федеральный надзорный орган относился к криптофондам как к «обычной работе» (business as usual). Кантональные торговые реестры проверяли документы до регистрации, а сам надзор осуществлялся на кантональном или федеральном уровне в зависимости от цели.³ Ведомство никогда не было рассчитано на такую клиентуру. Его традиционная задача заключалась в проверке годовой отчётности благотворительных и семейных фондов общественно полезного характера. Его сотрудники имели мало опыта работы с цифровыми токенами, волатильными казначейскими активами, номинированными в эфире, или советами, члены которых находились на разных континентах.

Поворотный момент 2018 года

Споры в Tezos и в Cardano Foundation, где оказалось трудно отстранить президента фонда, утратившего доверие проекта, изменили это отношение. В мае 2018 г. пресса сообщила, что FINMA и Федеральный орган надзора за фондами намерены изучить, как обстоят дела с блокчейн-фондами.⁴ Должностные лица признавали, что криптобум стал для них совершенно новой темой и что вопросы управления и надзора всё ещё остаются открытыми. На практике их надзор сводился главным образом к ежегодной проверке отчётности. В то же время юристы в Цуге начали отговаривать от размещения коммерческой деятельности в фонде, если участники рассчитывали на прибыль, что побудило ряд проектов преобразовать свои структуры. Например, Energy Web Foundation перешла от фонда к компании. В деле Tezos спор с бывшим президентом после длительного разбирательства завершился мировым соглашением на 400 000 франков.⁵

Тем не менее число криптофондов продолжало расти. Только в 2018 г. было учреждено восемнадцать новых фондов, а к лету 2019 г. их общее число достигло 58, большинство из них — в Цуге. Libra Association, созданная Facebook и рядом партнёров в качестве спонсора глобального стейблкоина, тогда находилась в Женеве. Более новые проекты часто сочетали фонд, поддерживающий платформу с открытым исходным кодом, с коммерческими компаниями, зарабатывавшими на лицензиях, услугах или разработке приложений.⁶ Проект Libra был впоследствии свёрнут и покинул Швейцарию, однако двойная структура из фонда и операционной компании стала стандартной схемой.

Надзорная практика в её нынешнем виде

Федеральный орган надзора за фондами выработал свою практику в отношении криптофондов главным образом с помощью обычных инструментов права о фондах. Он проверяет положение о цели, прежде чем принять фонд под надзор, ожидает наличия совета, способного действовать в соответствии с учредительным актом, и изучает годовой отчёт, финансовую отчётность и аудиторское заключение. Если совет не действует в соответствии с целью или утрачивает дееспособность, орган может давать указания, назначать или отстранять членов совета или, в крайнем случае, назначить уполномоченного. Эпизод с Tezos показал, что эти полномочия реальны, поскольку орган добился доукомплектования совета, пригрозив прямым вмешательством.⁷

При разработке нового проекта в 2026 г. фонд остаётся доступной формой, но уже не является формой по умолчанию. Многие проекты сегодня предпочитают ассоциацию, акционерное общество с понятным кругом акционеров или фонд в сочетании с механизмами управления в самом блокчейне, при которых держатели токенов голосуют по предложениям, исполняемым затем советом. Такие схемы порождают собственные вопросы, которые рассматриваются в разделе X этой главы. Наследие эпохи ICO заметно в языке швейцарской практики: юристы говорят о «модели фонда», «цугской модели» или «швейцарской структуре фонда», а иностранные регуляторы по-прежнему спрашивают, является ли стоящий за токеном швейцарский фонд подлинной общественно полезной организацией или инструментом своих основателей.

Примечания

1. Статьи 80–89a Гражданского кодекса Швейцарии (ZGB), SR 210, в частности ст. 84 п. 1, согласно которой фонды находятся под надзором публичного органа (Конфедерации, кантона, коммуны), к которому они относятся в силу своей цели. Текст на droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-en/2/21/210-84-113.html. ↩
2. finews.ch, «Krypto-Stiftungen: Die Festungswälle bröckeln», 18 февраля 2019 г., https://www.finews.ch/news/finanzplatz/35308-krypto-schweiz-stiftung-mme-tezos-cardano-luka-mueller-oliver-arter-raffaella-piraino-energy-web-foundation-froriep. В статье приводятся высказывания Oliver Arter из Froriep и Luka Müller из MME. ↩
3. swissinfo.ch, «Crypto piggybank foundations proliferate in Zug», 7 сентября 2017 г., https://www.swissinfo.ch/eng/business/500-million-business_crypto-piggybank-foundations-proliferate-in-zug/43494680. ↩
4. Netzwoche, «Blockchain-Stiftungen rufen Behörden auf den Plan», 24 мая 2018 г., https://www.netzwoche.ch/news/2018-05-24/blockchain-stiftungen-rufen-behoerden-auf-den-plan. ↩
5. finews.ch, «Krypto-Stiftungen: Die Festungswälle bröckeln», 18 февраля 2019 г., https://www.finews.ch/news/finanzplatz/35308-krypto-schweiz-stiftung-mme-tezos-cardano-luka-mueller-oliver-arter-raffaella-piraino-energy-web-foundation-froriep. Приводится замечание Oliver Arter о том, что фонд нелегко укротить. ↩
6. swissinfo.ch, «Crypto foundations continue to thrive in Switzerland», 17 июля 2019 г., обновлено 28 января 2024 г., https://www.swissinfo.ch/eng/business/swiss-magnet_crypto-foundations-continue-to-thrive-in-switzerland/45100304. ↩
7. Ст. 84 п. 2 и ст. 83d Гражданского кодекса Швейцарии, https://www.droit-bilingue.ch/de-en/2/21/210-84-113.html и https://www.droit-bilingue.ch/rs/lex/1907/00/19070042-a83d-en-de.html. О Tezos Foundation: swissinfo.ch, «Tensions remain as Tezos Foundation replaces director», февраль 2018 г., https://swissinfo.ch/eng/career-trustee_tensions-remain-as-tezos-foundation-replaces-director/43867482, где сообщается, что надзорный орган установил фонду срок для заполнения вакантного места в совете и что его несоблюдение могло привести к тому, что надзорный орган взял бы фонд под свой контроль. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.