Владение, контроль и сфера действия замораживания
Замораживание по статье 15 распространяется на организации, принадлежащие лицам из списков или контролируемые ими, хотя постановление не определяет понятия владения и контроля. В первый период после вторжения практики опирались на разъяснения ЕС и неформальные ответы SECO, пока SECO не опубликовал собственные критерии, в последний раз обновлённые 13 июня 2024 г. Владение имеет место, если лицу принадлежит более 50% прав собственности в организации. Доли нескольких лиц, находящихся под санкциями, суммируются, косвенные доли учитываются. Контроль оценивается по неисчерпывающему перечню критериев, при этом достаточно одного из них. Перечень включает формальное или фактическое право назначать или освобождать от должности большинство членов совета, большинство голосов, контролирующее влияние на основании договора, документа или устава, которое может осуществляться через третьих лиц, контроль над распределением средств и активов, руководство хозяйственной деятельностью, ответственность или финансовые гарантии за организацию и влияние через займы. Если активы переданы третьим лицам, SECO проверяет, сохраняет ли лицо из списка контроль над ними, учитывая семейные и близкие отношения, экономическую самостоятельность получателя, частоту выгод, получаемых после включения в список, договорённости между сторонами и соблюдение принципа «вытянутой руки».1
Эти критерии сходны с критериями Европейского союза, но в двух отношениях отличаются от американского правила. Согласно правилу 50% OFAC, действующему в пересмотренной редакции с 13 августа 2014 г., организации, которые в совокупности на 50% или более принадлежат одному или нескольким заблокированным лицам, сами считаются заблокированными. Американское правило представляет собой чистый тест владения. Организация, контролируемая заблокированными лицами, но принадлежащая им менее чем на 50%, не блокируется автоматически, хотя OFAC может включить её в список отдельно.2 Таким образом, швейцарский и европейский тест уже в части владения, где он требует более половины, и шире в части контроля, где он охватывает организации без какой-либо связи через капитал. Вопреки иногда высказываемому на практике мнению, ни швейцарское право, ни право ЕС не содержат порога в 35% или какого-либо иного промежуточного процента. Миноритарная доля имеет значение лишь тогда, когда в совокупности с другими долями лиц из списков она превышает половину или когда она порождает контроль.
Для цюрихских учреждений основная практическая трудность состоит в установлении фактов. Клиенты частных банков из России часто держали активы через многоуровневые структуры на Кипре, Британских Виргинских островах, в Люксембурге или Лихтенштейне, с трастами или фондами на вершине и номинальными директорами на промежуточных уровнях. После февраля 2022 г. многие лица из списков передали доли членам семьи, деловым партнёрам или фондам. Сами по себе такие передачи не являются противоправными, если они совершены до включения в список, однако SECO проверяет, продолжает ли лицо из списка контролировать активы через них. Поэтому банки должны восстанавливать цепочки владения, получать заявления клиентов, изучать доверенности и протоколы заседаний совета, а при сохраняющихся сомнениях — сообщать об отношениях SECO и ждать его оценки. Крупнейшее отдельное дело последних лет — замораживание около 1,3 млрд швейцарских франков в фонде, связанном с семьёй олигарха из списка, — возникло именно из такой передачи, как поясняется в разделе VII.
Тест контроля затрагивает и швейцарские дочерние общества иностранных групп. Швейцарская компания, материнское общество которой более чем на 50% принадлежит лицу из списка, сама подлежит замораживанию, даже если она была основана задолго до войны и не ведёт бизнеса в России. Группы с российскими акционерами могут реагировать реорганизацией структуры владения, чтобы доли лиц из списков опустились ниже пороговых значений и эти лица утратили контроль; такой шаг правомерен лишь при условии, что утрата контроля реальна. Правовой риск остаётся на учреждении и его консультантах.
Примечания
- TA Advisory, «Sanctions Compliance – SECO Finally Defines Criteria for Ownership and Control», https://taadvisory.law/sanctions-compliance-seco-finally-defines-criteria-for-ownership-and-control/, краткое изложение разъяснений SECO, обновлённых 13 июня 2024 г. ↩
- OFAC, «Entities Owned by Blocked Persons (50% Rule)», FAQ 398–402, https://ofac.treasury.gov/faqs/topic/1521/print. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.