Регуляторный подход Швейцарии к финтеху с 2016 года
Программа Федерального совета 2016 года
Отправной точкой современного швейцарского режима регулирования финтеха стало решение Федерального совета от 2 ноября 2016 г. Правительство объявило о программе снижения барьеров для выхода на рынок поставщиков финансовых технологий и открыло консультации по поправкам к Закону о банках (BankA) и Банковскому ордонансу.1 Фоном послужило широко распространённое в то время в Цюрихе и Женеве опасение, что швейцарское финансовое право писалось с расчётом на действующие банки. Любой компании, принимавшей на коммерческой основе вклады более чем от двадцати лиц, требовалась полная банковская лицензия, сопряжённая с требованиями к капиталу, ликвидности, организации и аудиту, которые не мог выполнить ни один стартап. Определение приёма вкладов было достаточно широким, чтобы охватывать краудфандинговые платформы и платёжные сервисы, державшие деньги клиентов несколько дней перед их дальнейшей передачей. На практике бизнес-модель, предполагающую остатки на счетах клиентов, вряд ли можно было реализовать в Швейцарии без банка-партнёра или дорогостоящей реструктуризации.
Ответ Федерального совета состоял из трёх шагов. Два из них можно было осуществить на уровне ордонанса, а значит, быстро. Третий требовал изменения BankA и должен был пройти через парламент. Такая последовательность отражала прагматичный подход: облегчение для самых небольших проектов не должно было ждать более медленного законодательного процесса, тогда как новая категория лицензий с собственными надзорными требованиями нуждалась в законодательной основе.
Расчётные счета и инновационная зона 2017 года
Две меры на уровне ордонанса вступили в силу 1 августа 2017 г. Первая увеличила с семи до шестидесяти дней срок, в течение которого средства на расчётных счетах не подпадают под определение вкладов. Изменение было направлено прежде всего на краудфандинговые платформы, которые собирают деньги многих инвесторов и держат их, пока финансируется проект. Вторая мера создала то, что швейцарские практики называют инновационной зоной, а международная литература — «песочницей» (sandbox). Было установлено, что приём публичных вкладов на общую сумму до 1 млн швейцарских франков не считается осуществляемым на коммерческой основе, так что ниже этого порога банковская лицензия не требовалась. Вкладчиков необходимо было прямо информировать о том, что их деньги не покрываются швейцарской системой защиты вкладов.2
Швейцарская «песочница» отличается от моделей, принятых примерно в то же время в Лондоне и Сингапуре. Управление по финансовому регулированию и надзору Соединённого Королевства (Financial Conduct Authority) и Денежно-кредитное управление Сингапура (Monetary Authority of Singapore) создали «песочницы», в которых допущенные компании работали в индивидуальном надзорном режиме и под определённым вниманием регулятора. Швейцарская инновационная зона не предполагала ни заявки, ни решения о допуске. Это было установленное законом освобождение, доступное любому, кто оставался ниже порога и выполнял обязанность по информированию. Её преимущество заключалось в простоте, поскольку основателю в Цюрихе не нужно было ждать решения надзорного органа, прежде чем испытать модель на реальных клиентах. В той же особенности заключалось и её ограничение: без надзора «песочница» не давала регуляторного одобрения, которое можно было бы предъявить инвесторам или банкам-партнёрам. Ещё одна поправка, действующая с 1 апреля 2019 г., разрешила инвестировать средства, привлечённые в инновационной зоне, при условии что не ведётся бизнес на процентной марже.3
Технологическая нейтральность как руководящий принцип
За программой Федерального совета 2016 года в январе 2018 г. последовало создание рабочей группы по блокчейну и первичному размещению монет (ICO) под руководством Федерального департамента финансов.4 В декабре 2018 г. Федеральный совет опубликовал доклад о правовой базе для технологии распределённого реестра и блокчейна в Швейцарии, в котором рассматривалось, как действующее право может учесть новую технологию и где необходимы точечные поправки.5 В докладе был сделан вывод, что швейцарское право в принципе пригодно для работы с бизнес-моделями на основе блокчейна и что отдельный закон о криптоактивах не нужен. В нём были выявлены конкретные пробелы в гражданском праве, праве несостоятельности и праве инфраструктуры финансового рынка, которые стали предметом Закона о DLT.
Это предпочтение точечных поправок отличает швейцарский путь от пути Европейского союза и сближает Швейцарию с подходом Соединённого Королевства до принятия им собственного законодательства о криптоактивах. Этот выбор имеет последствия для практика. Швейцарское криптоправо рассредоточено по Обязательственному кодексу Швейцарии (CO), Федеральному закону о взыскании долгов и банкротстве (DEBA), BankA, Закону о финансовых учреждениях (FinIA), Закону об инфраструктуре финансового рынка (FinMIA), Закону о борьбе с отмыванием денег (AMLA) и ряду ордонансов и руководящих указаний FINMA. Поэтому каждый, кто консультирует по токен-проекту в Цюрихе, должен последовательно проработать несколько законов, каждый со своими определениями и своей логикой, чтобы установить, что применяется.
Примечания
- Akin Gump Strauss Hauer & Feld, «Switzerland: New FinTech Regulation», client alert, https://www.akingump.com/en/insights/alerts/switzerland-new-fintech-regulation. В обзоре объявление Федерального совета о программе по финтеху датировано 2 ноября 2016 г., а публикация FINMA руководящих указаний о лицензии — 3 декабря 2018 г. ↩
- MoneyToday, «Neue FinTech-Regeln gelten ab 1. August 2017», https://www.moneytoday.ch/news/neue-fintech-regeln-gelten-ab-1-august-2017/. В статье цитируется текст ордонанса, согласно которому приём публичных вкладов до 1 млн швейцарских франков «gilt nicht mehr als gewerbsmässig», а продление срока для расчётных счетов описывается как направленное прежде всего на краудфандинг. ↩
- Akin Gump Strauss Hauer & Feld, «Switzerland: New FinTech Regulation», https://www.akingump.com/en/insights/alerts/switzerland-new-fintech-regulation (о поправке от 1 апреля 2019 г. и об отсутствии надзора FINMA в рамках «песочницы»). ↩
- Федеральный совет, «Blockchain/ICO working group established», пресс-релиз от 18 января 2018 г., https://admin.ch/gov/en/start/documentation/media-releases.msg-id-69539.html. Рабочая группа была создана Государственным секретариатом по международным финансовым вопросам, входящим в Федеральный департамент финансов, при участии Федерального ведомства юстиции и FINMA. Её результаты легли в основу доклада декабря 2018 г. ↩
- Государственный секретариат по международным финансовым вопросам (SIF), «DLT / blockchain / tokenisation», https://www.sif.admin.ch/en/dlt-blockchain-en. На странице кратко изложены доклад Федерального совета декабря 2018 г. и последовавший за ним Закон о DLT. ↩
Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.