Закон о DLT от 25 сентября 2020 года

Возникновение законодательства

Доклад Федерального совета декабря 2018 г. непосредственно привёл к законодательному проекту. Консультации по законопроекту открылись в марте 2019 г., а 27 ноября 2019 г. Федеральный совет опубликовал их результаты вместе со своим посланием парламенту. Законопроект преследовал четыре цели: создание в гражданском праве бездокументарных реестровых ценных бумаг, которые можно передавать в цифровой форме; выделение криптоактивов и данных при несостоятельности посредника; новую лицензию для торговых площадок DLT, открытых для частных лиц и более мелких участников; подтверждение того, что законодательство о противодействии отмыванию денег применяется к децентрализованным торговым платформам.¹

25 сентября 2020 г. парламент принял Федеральный закон об адаптации федерального законодательства к развитию технологии распределённого электронного реестра, обычно называемый Законом о DLT. Это рамочный закон, не содержащий собственных самостоятельных норм. Его положения изменили ряд действующих законов, в том числе Обязательственный кодекс Швейцарии (CO), Федеральный закон о взыскании долгов и банкротстве (DEBA), Закон о банках (BankA), Закон о финансовых услугах (FinSA), Закон об инфраструктуре финансового рынка (FinMIA), Закон о Национальном банке и Закон о борьбе с отмыванием денег (AMLA).² Закон вступил в силу в два этапа. Гражданско-правовые положения о реестровых ценных бумагах, а также поправки к Федеральному закону об опосредованно хранимых ценных бумагах, Федеральному закону о международном частном праве (PILA), FinSA и Закону о финансовых учреждениях (FinIA) вступили в силу 1 февраля 2021 г., чтобы компании могли начать выпуск реестровых ценных бумаг. 18 июня 2021 г. Федеральный совет ввёл в действие остальные положения с 1 августа 2021 г. вместе со сводным ордонансом, адаптировавшим десять действующих ордонансов.³

Реестровые ценные бумаги в Обязательственном кодексе

Наиболее оригинальная часть Закона о DLT относится к гражданскому праву. Статьи 973d–973i CO вводят реестровую ценную бумагу, известную на немецком языке как Registerwertrecht. Статья 973d определяет её как право, которое по соглашению сторон зарегистрировано в реестре ценных бумаг и может осуществляться и передаваться другим лицам только через этот реестр. Реестр должен отвечать четырём требованиям. Во-первых, он должен с помощью технических процедур предоставлять право распоряжения своими правами кредиторам, но не должнику. Во-вторых, его целостность должна быть защищена от несанкционированных изменений надлежащими техническими и организационными мерами, например совместным ведением несколькими независимыми участниками. В-третьих, содержание прав, порядок функционирования реестра и соглашение о регистрации должны быть зафиксированы в реестре или в связанных с ним сопроводительных данных. Наконец, кредиторы должны иметь возможность просматривать касающиеся их сведения и записи реестра и проверять целостность относящегося к ним содержания реестра без участия третьего лица. Должник обязан обеспечить, чтобы реестр был организован в соответствии с его назначением.⁴

Конструкция намеренно технологически нейтральна. Кодекс не упоминает ни блокчейнов, ни токенов, ни конкретных протоколов. Основой реестровой ценной бумаги может служить любой реестр, отвечающий четырём функциональным требованиям. Этот инструмент переносит функции классической бумажной ценной бумаги в цифровой мир: запись в реестре заменяет владение документом, а правила о легитимации, освобождении должника от обязательства путём исполнения зарегистрированному кредитору и добросовестном приобретении третьим лицом применяются по аналогии. Передача осуществляется через реестр в соответствии с соглашением о регистрации, что устраняет требование письменной уступки, которое прежде затрудняло передачу бездокументарных ценных бумаг.⁵

Форму реестровой ценной бумаги может принять почти любое право, которое может быть воплощено в ценной бумаге: акции, облигации, сертификаты участия, деривативы и договорные требования. Чистые криптовалюты, такие как Bitcoin, выходят за рамки этого понятия, поскольку за ними не стоит эмитент. Для компаний в Цюрихе практическое значение заключалось прежде всего в выпуске стартапами и малыми и средними предприятиями токенизированных акций, так называемых DLT-акций. Компания может предусмотреть в уставе, что её акции выпускаются как реестровые ценные бумаги, и затем вести реестр акционеров на платформе на основе блокчейна. Для этой цели несколько швейцарских платформ разработали стандартизированные соглашения о регистрации и смарт-контракты. Отраслевые организации, такие как Capital Markets and Technology Association в Женеве, опубликовали стандарты и типовые документы, снизившие транзакционные издержки эмитентов.⁶

Связанная с этим поправка к PILA уточнила коллизионную норму для реестровых ценных бумаг. Если стороны не выбрали применимое право, ценная бумага регулируется правом места нахождения эмитента, что даёт швейцарским реестровым ценным бумагам прочную привязку к швейцарскому праву, когда ими владеют инвесторы за рубежом.⁷

Выделение криптоактивов при банкротстве

Вторая опора Закона о DLT касается права несостоятельности. До 2021 г. положение клиента, чьи криптоактивы хранились у обанкротившегося кастодиана, было неопределённым. Швейцарское законодательство о банкротстве позволяло собственнику движимого имущества, находящегося у банкрота, истребовать его, однако было сомнительно, можно ли так же поступать с криптоактивами, которые не являются ни вещами в смысле вещного права, ни требованиями в классическом смысле. Новая статья 242a DEBA решает этот вопрос. Конкурсная администрация должна принять решение о выдаче криптоактивов, которыми банкрот имел право распоряжаться на момент открытия конкурсного производства и на которые притязает третье лицо. Требование обоснованно, если банкрот обязался постоянно держать криптоактивы в распоряжении третьего лица и если активы либо индивидуально отнесены к третьему лицу, либо отнесены к сообществу с чётким указанием доли, на которую имеет право третье лицо. Если администрация отклоняет требование, заявитель в течение двадцати дней может предъявить иск в суд по месту конкурсного производства. Расходы на выдачу несёт сторона, которая её требует.⁸

Параллельная норма статьи 16 BankA применяет тот же принцип к банкам и компаниям по ценным бумагам, так что криптоактивы, хранящиеся для клиентов, рассматриваются как активы на хранении и выделяются из конкурсной массы. Закон о DLT добавил право на выдачу данных, которое защищает компании, хранящие свои данные у поставщика, ставшего несостоятельным.⁹ Эти нормы о несостоятельности стали правовой основой швейцарского кастодиального бизнеса. Крах ряда криптоплатформ за рубежом в 2022 г., после которого клиенты оказались необеспеченными кредиторами в процедурах несостоятельности в других юрисдикциях, дал швейцарским кастодианам аргумент, который они могли предъявить институциональным клиентам: в Швейцарии криптоактивы, хранящиеся от имени клиента и доступные ему в любое время, принадлежат клиенту и не входят в конкурсную массу.

Торговая площадка DLT

Третья опора — новая категория инфраструктуры финансового рынка. Глава 4a FinMIA, начинающаяся со статьи 73a, регулирует торговую площадку DLT. Она определяется как коммерчески эксплуатируемое учреждение для многосторонней торговли ценными бумагами DLT, отвечающее как минимум одному из трёх дополнительных условий: она допускает в качестве участников иных лиц, помимо поднадзорных финансовых посредников, включая частных лиц; она осуществляет централизованное хранение ценных бумаг DLT на основе единых правил и процедур; или она осуществляет клиринг и расчёты по сделкам с ценными бумагами DLT на основе единых правил и процедур. Оператор должен быть юридическим лицом швейцарского права с зарегистрированным и головным офисом в Швейцарии и нуждается в лицензии FINMA.¹⁰

Новизна торговой площадки DLT заключается в сочетании функций, которые традиционное право инфраструктуры держит раздельно. Классическая фондовая биржа допускает только поднадзорных участников, таких как банки и компании по ценным бумагам, а хранение и расчёты осуществляет отдельный центральный депозитарий ценных бумаг. Торговая площадка DLT может объединять торговлю, хранение и расчёты в одном юридическом лице и допускать частных инвесторов напрямую. Федеральный совет счёл, что распределённый реестр снижает часть рисков, оправдывающих разделение функций, поскольку расчёты в реестре могут происходить одновременно со сделкой. Более мелкие торговые площадки DLT пользуются послаблениями в организационных, институциональных и финансовых требованиях на основе принципа соразмерности.¹¹ Закон о DLT также уточнил, что операторы торговых площадок DLT являются финансовыми посредниками по AMLA.

Первая лицензированная инфраструктура DLT в Швейцарии фактически не воспользовалась новой лицензией. 10 сентября 2021 г. FINMA выдала SIX Digital Exchange AG лицензию центрального депозитария ценных бумаг, а SDX Trading AG — лицензию фондовой биржи. FINMA назвала их первыми в Швейцарии разрешениями для инфраструктур финансового рынка, предназначенных для торговли токенизированными ценными бумагами и расчётов по ним. SDX избрала традиционный путь по FinMIA, ограничивающий доступ поднадзорными участниками.¹² Этот выбор показал, что действующие операторы инфраструктуры в Цюрихе ценили признание, связанное с устоявшимися категориями лицензий, выше, чем гибкость новой. Роль SIX и SDX в цифровой рыночной инфраструктуре Цюриха рассматривается в следующей главе, а применительно к фондовой бирже в целом — в части H.

Первая лицензия торговой площадки DLT была выдана лишь 18 марта 2025 г., через три с половиной года после вступления в силу соответствующих положений. Её получила BX Digital AG — родственная компания биржи BX Swiss AG в составе Boerse Stuttgart Group. FINMA разрешила ей осуществлять многостороннюю торговлю ценными бумагами DLT и последующие расчёты по сделкам. Площадка квалифицируется как малая торговая площадка DLT и пользуется соответствующими послаблениями. На первом этапе доступ ограничен поднадзорными участниками, как правило банками, а сама BX Digital не хранит ценные бумаги. Расчёты осуществляются в блокчейне Ethereum с подключением к платёжной системе Swiss Interbank Clearing (SIC) Швейцарского национального банка, причём смарт-контракт обеспечивает одновременность поставки и платежа. Прежде чем выдать лицензию, FINMA потребовала стратегий обеспечения непрерывности деятельности и технических проверок кода смарт-контрактов.¹³

Медленное освоение лицензии торговой площадки DLT отражает те же экономические реалии, которые ограничили финтех-лицензию. Торговой площадке нужна ликвидность, а ликвидность требует эмитентов и инвесторов, готовых перейти с устоявшейся инфраструктуры на новую. Возможность напрямую допускать частных лиц была одной из самых новаторских черт швейцарского режима, однако первый обладатель лицензии предпочёл начать с банков в качестве участников. Закон создал эту возможность раньше, чем рынок был готов ею воспользоваться. Тем не менее существование правовой базы имело значение, поскольку давало швейцарским банкам и поставщикам инфраструктуры уверенность в том, что у токенизированных ценных бумаг, выпущенных по швейцарскому праву, будет признанное место для торговли и расчётов.

Примечания

1. Loyens & Loeff, «Federal Council published a draft DLT-law after public consultation», https://www.loyensloeff.com/insights/news--events/news/federal-council-published-a-draft-dlt-law-after-public-consultation/. ↩
2. Library of Congress, Global Legal Monitor, «Switzerland: New Amending Law Adapts Several Acts to Developments in Distributed Ledger Technology», 3 марта 2021 г., https://www.loc.gov/item/global-legal-monitor/2021-03-03/switzerland-new-amending-law-adapts-several-acts-to-developments-in-distributed-ledger-technology/. ↩
3. Федеральный совет Швейцарии, «Federal Council brings DLT Act fully into force and issues ordinance», пресс-релиз, 18 июня 2021 г., https://www.admin.ch/gov/en/start/documentation/media-releases.msg-id-84035.html. О перечне законов, изменённых 1 февраля 2021 г., и ордонансов, адаптированных 1 августа 2021 г., см. также Walder Wyss, «Entry into force of second part of DLT Act and its associated ordinance on 1 August 2021», 2 июля 2021 г., https://www.walderwyss.com/assets/content/publications/Entry_into_force_of_second_part_of_DLT_Act_and_its_associated_ordinance_on_1_August_2021.pdf. ↩
4. Ст. 973d Обязательственного кодекса Швейцарии, немецкий текст воспроизведён на swissrights.ch, https://www.swissrights.ch/gesetze/Artikel-973d-OR-2025-DE.php. ↩
5. Pestalozzi Attorneys at Law, «Registerwertrechte: Einführung von DLT-Aktien in der Schweiz», 19 марта 2021 г., https://pestalozzilaw.com/de/insights/aktuell/legal-insights/registerwertrechte-einfuhrung-von-dlt-aktien-der-schweiz/. Авторы отмечают, что изменение статьи 622 Обязательственного кодекса позволяет акционерным обществам выпускать свои акции в виде реестровых ценных бумаг. ↩
6. Capital Markets and Technology Association, https://cmta.ch (дата обращения: сентябрь 2026 г.), где указано, что ассоциация зарегистрирована в торговом реестре кантона Женева и публикует правовые стандарты и токен с открытым исходным кодом CMTA Token (CMTAT). Её стандарт токенизации акций швейцарских корпораций упоминается в Wikipedia, «Capital Markets and Technology Association», https://en.wikipedia.org/wiki/Capital_Markets_and_Technology_Association. ↩
7. Статья 145a Федерального закона о международном частном праве, включённая Федеральным законом от 25 сентября 2020 г. об адаптации федерального законодательства к развитию технологии распределённого электронного реестра с 1 февраля 2021 г.: вопрос о том, представлено ли требование и передаётся ли оно посредством титула в бумажной или равнозначной форме, регулируется правом, указанным в титуле, а при отсутствии такого указания — правом места нахождения эмитента. Текст на droit-bilingue.ch, https://droit-bilingue.ch/de-en/2/29/291-145a-169.html, и в тексте для окончательного голосования, https://www.parlament.ch/centers/eparl/curia/2019/20190074/Schlussabstimmungstext%201%20NS%20D.pdf. ↩
8. Ст. 242a Федерального закона о взыскании долгов и банкротстве, немецкий текст воспроизведён на swissrights.ch, https://www.swissrights.ch/gesetze/Artikel-242a-SchKG-2025-DE.php. ↩
9. Статья 242b Федерального закона о взыскании долгов и банкротстве («Zugang zu Daten und Herausgabe»), введённая Законом о DLT от 25 сентября 2020 г., предоставляет третьему лицу, доказавшему законное или договорное право на данные, находящиеся под контролем банкрота, право на доступ к этим данным и их выдачу. Текст для окончательного голосования, https://www.parlament.ch/centers/eparl/curia/2019/20190074/Schlussabstimmungstext%201%20NS%20D.pdf. ↩
10. FINMA, «Licensing as a DLT trading facility», https://www.finma.ch/en/authorisation/fintech/dlt-handelssystem/. В качестве правовой основы на странице указаны Закон об инфраструктуре финансового рынка, Ордонанс об инфраструктуре финансового рынка и Ордонанс FINMA об инфраструктуре финансового рынка. ↩
11. Walder Wyss, «Entry into force of second part of DLT Act and its associated ordinance on 1 August 2021», 2 июля 2021 г., https://www.walderwyss.com/assets/content/publications/Entry_into_force_of_second_part_of_DLT_Act_and_its_associated_ordinance_on_1_August_2021.pdf. ↩
12. FINMA, «FINMA issues first-ever approval for a stock exchange and a central securities depository for the trading of tokens», 10 сентября 2021 г., https://www.finma.ch/en/news/2021/09/finma-issues-first-ever-approval-for-a-stock-exchange-and-a-central-securities-depository-for-the-trading-of-tokens/. FINMA заявила, что последовательно применяла действующее право финансового рынка технологически нейтральным образом. ↩
13. FINMA, «FINMA licenses first DLT trading facility», пресс-релиз, 18 марта 2025 г., https://www.finma.ch/en/news/2025/03/20250318-mm-dlt-handelssystem/. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.