Чрезвычайное постановление и сделка

Чрезвычайное право на основании статей 184 и 185 Конституции

Правовая конструкция спасения опиралась на ордонанс Федерального совета, принятый 16 марта 2023 г. и изменённый 19 марта в 20:00, когда пресс-конференция ещё продолжалась. Его полное название отражает первоначальное назначение: Ордонанс о дополнительных кредитах для поддержки ликвидности и о предоставлении федеральных гарантий на случай неисполнения обязательств по кредитам Швейцарского национального банка для поддержки ликвидности системно значимых банков. Он был опубликован в Официальном собрании и включён в Систематическое собрание федерального права под номером SR 952.3. Федеральный совет основывал его непосредственно на Федеральной конституции, а именно на п. 3 ст. 184, позволяющем ему издавать ордонансы, когда этого требует защита интересов страны, и на п. 3 ст. 185, позволяющем ему издавать ордонансы для противодействия существующим или непосредственно угрожающим серьёзным нарушениям общественного порядка либо внутренней или внешней безопасности. Федеральный департамент финансов пояснил, что ему пришлось прибегнуть к чрезвычайному праву, поскольку обычное законодательство не содержало правовой основы для публичного механизма резервной ликвидности.¹

Применение конституционных чрезвычайных полномочий в банковском кризисе не было беспрецедентным. Спасение UBS в октябре 2008 года, рассмотренное в одной из предыдущих глав, также опиралось на них. Новыми, однако, были масштаб и глубина вмешательства в частные права. Ордонанс 2023 года не просто уполномочивал Конфедерацию расходовать средства. Он также изменил очерёдность требований кредиторов при банкротстве, приостановил действие центральных положений Закона о слияниях и в редакции от 19 марта наделил FINMA полномочием предписывать списание субординированных облигаций. Каждая из этих особенностей впоследствии потребовала от судов определить, насколько далеко чрезвычайный ордонанс Федерального совета может вмешиваться в право собственности и договорные права без опоры на закон, принятый парламентом.

ELA+ и публичный механизм резервной ликвидности

Ордонанс создал две новые формы поддержки ликвидности помимо постоянной экстренной помощи по ликвидности ШНБ. Первая, получившая название ELA+, состояла из дополнительных кредитов ШНБ для поддержки ликвидности без федеральной гарантии. Она обеспечивалась привилегией при банкротстве, относившей такие кредиты ко второму разряду по Закону о взыскании долгов и банкротстве (DEBA) — после требований работников и привилегированных депозитов, но впереди всех прочих требований. Второй формой стал кредит ШНБ, обеспеченный федеральной гарантией на случай неисполнения обязательств, — публичный механизм резервной ликвидности. Он стоял в очереди после кредитов ELA+, но также впереди обычных кредиторов. Для гарантии требовалось ассигнование Федерального собрания, которое в рамках чрезвычайной процедуры по Закону о финансовом хозяйстве Конфедерации могло быть заранее одобрено Финансовой делегацией парламента и впоследствии утверждено обеими палатами.²

Суммы не имели прецедентов в истории Швейцарии. ШНБ мог предоставить в рамках ELA+ до 100 млрд франков без федеральной гарантии, а Конфедерация гарантировала кредиты публичного механизма резервной ликвидности ещё на сумму до 100 млрд франков.³ Фактически привлечённые суммы были меньше, но всё равно огромны. Credit Suisse получил 20 млрд франков в рамках ELA+ 17 марта и ещё 30 млрд франков 20 марта, а также 70 млрд франков в рамках публичного механизма резервной ликвидности 20 марта. С учётом постоянных механизмов совокупная позиция ШНБ достигла пика в 168 млрд франков. Ценообразование отражало риск. По кредитам ELA+ и кредитам публичного механизма резервной ликвидности начислялись проценты по ключевой ставке ШНБ плюс 300 базисных пунктов, а Конфедерация взимала за свою гарантию дополнительную премию за предоставление обязательства. Мартин Шлегель, в то время заместитель председателя Управляющего совета ШНБ, позднее сказал, что центральный банк достиг пределов возможного в принятии обеспечения в форме привилегии при банкротстве. «Нам нужна была достаточная огневая мощь, чтобы пережить выходные», — пояснил он.⁴

Кредиты были погашены быстрее, чем ожидали многие наблюдатели. Credit Suisse полностью погасил кредиты публичного механизма резервной ликвидности к концу мая 2023 года, а кредиты ELA+ — к 10 августа 2023 г. Тем не менее Йордан провёл чёткую границу на будущее. По его мнению, ELA+ не должен становиться частью регулярного инструментария ШНБ, тогда как эффективный публичный механизм резервной ликвидности для банков, не располагающих достаточным обеспечением, необходим.⁵ Законодательная дискуссия о постоянном механизме резервной ликвидности относится к следующей главе.

Поглощение: три миллиарда франков акциями UBS

Коммерческие условия были изложены в сообщении UBS от 19 марта. Акционеры Credit Suisse должны были получить одну акцию UBS за каждые 22,48 акции Credit Suisse, что соответствовало 0,76 франка за акцию и общему вознаграждению в три миллиарда франков. Сделка была структурирована как слияние с оплатой исключительно акциями и не требовала одобрения акционеров. UBS сообщил, что объединённая группа будет располагать инвестированными активами более чем на пять триллионов долларов, и ожидал ежегодного сокращения издержек более чем на восемь миллиардов долларов к 2027 году. Келлехер оставался председателем, а Ральф Хамерс — главным исполнительным директором группы.⁶ Цена резко контрастировала с рыночной оценкой предыдущей пятницы. Перед кризисными выходными акции Credit Suisse закрылись на уровне 1,86 франка, так что акционеры получили около сорока процентов последней рыночной цены.⁷ Всего через десять дней после объявления сделки UBS заменил Хамерса на Серджио Эрмотти, который вернулся на пост, занимаемый им с 2011 по 2020 год, чтобы руководить интеграцией.⁸

Ордонанс расчистил путь для сделки, отступив от Закона о слияниях. Статья 10a предусматривала, что одобрение общего собрания акционеров не требуется, если FINMA даёт согласие на сделку. Она также приостанавливала требования о промежуточной финансовой отчётности, отчёте о слиянии, аудите документов о слиянии и правах акционеров на ознакомление с документами и позволяла FINMA отказаться и от других требований, если того требовали особые обстоятельства дела.⁹ Это отступление было существенным, поскольку на организацию общего собрания для одобрения слияния ушли бы недели, а собрание могло бы отклонить условия, оценивавшие банк в малую долю его последней рыночной цены. Впоследствии Федеральный верховный суд в деле о государственной ответственности постановил, что исключение прав акционеров на участие было необходимо для обеспечения скорости и определённости, которых требовал кризис.¹⁰ Поскольку слияние считалось необходимым для защиты кредиторов, FINMA также заменила Комиссию по конкуренции в качестве органа контроля за слияниями в соответствии с п. 3 ст. 10 Закона о картелях. Получив заключение Комиссии от 25 сентября 2023 г., FINMA 19 июня 2024 г. завершила контрольную процедуру без каких-либо условий.¹¹

Второе обязательство Конфедерации защищало UBS от убытков по части портфеля Credit Suisse. По соглашению о защите от убытков Конфедерация гарантировала покрытие убытков до девяти миллиардов франков по определённому портфелю непрофильных активов после того, как UBS сам понесёт первые пять миллиардов франков. За гарантию UBS уплатил комиссию за оформление в размере 40 млн франков. Вместе с гарантией публичного механизма резервной ликвидности федеральные обязательства составили 109 млрд франков — сумму, которая затем была представлена парламенту. Для UBS условия имели и другие преимущества. Списание инструментов дополнительного капитала первого уровня, рассматриваемое в следующем разделе, укрепило базовый капитал Credit Suisse перед слиянием. FINMA описала это увеличение как часть своего одобрения сделки.¹²

Переменное вознаграждение и пределы чрезвычайных мер

Спасение затронуло и вознаграждение сотрудников Credit Suisse. Закон о банках уже позволял Федеральному совету принимать меры в отношении вознаграждения, если системно значимый банк получал государственную помощь из федеральных средств. На этом основании Федеральный департамент финансов 23 мая 2023 г. распорядился аннулировать невыплаченное переменное вознаграждение высшего уровня руководства, сократить вдвое вознаграждение второго уровня и на четверть — третьего уровня. В показательном деле, возбуждённом двенадцатью бывшими руководителями, Федеральный административный суд в мае 2025 года постановил, что сокращения были незаконными. Переменное вознаграждение представляло собой обязательное договорное требование, а Закон о банках допускал меры лишь на период действия государственной помощи, которая прекратилась 11 августа 2023 г. Суд добавил, что ни департамент, ни UBS не смогли доказать, что кто-либо из двенадцати руководителей создал чрезмерные риски. Федеральный департамент финансов подал апелляцию, и в июле 2025 года Федеральный верховный суд приостановил выплату бонусов до вынесения решения по делу.¹³ Это дело иллюстрирует тему, которая проходит через все правовые последствия: меры, казавшиеся политически самоочевидными в разгар кризиса, впоследствии пришлось обосновывать перед судами, которые проверяют правовую основу с обычной для административного права строгостью.

Примечания

1. Verordnung vom 16. März 2023 über zusätzliche Liquiditätshilfe-Darlehen und die Gewährung von Ausfallgarantien des Bundes für Liquiditätshilfe-Darlehen der Schweizerischen Nationalbank an systemrelevante Banken, SR 952.3, оглавление по двуязычному собранию, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/952.3-index.html. Консолидированный текст размещён на Fedlex: https://www.fedlex.admin.ch/eli/cc/2023/135/de; Федеральный департамент финансов, «FAQ Credit Suisse» (цит. выше), раздел о правовой основе чрезвычайного права. ↩
2. Федеральный совет, текст ордонанса от 16 марта 2023 г. в редакции от 19 марта 2023 г. по состоянию на 20:00, опубликованный в качестве приложения к пресс-релизу Федерального совета, https://www.newsd.admin.ch/newsd/message/attachments/76270.pdf, ст. 2–4. Статья 4 ставила гарантию в зависимость от условий публичного интереса, необходимости и платёжеспособности, включая требование, чтобы заёмщик исчерпал собственные источники ликвидности; текст ордонанса (цит. выше), ст. 5. ↩
3. Федеральный департамент финансов, «UBS takeover of Credit Suisse», https://www.efd.admin.ch/en/credit-suisse-en. ↩
4. French, Heaphy, Kelly (цит. выше) — о привлечённых суммах, ценообразовании и высказываниях Шлегеля. Пиковое значение в 168 млрд франков приводится также в выступлении Томаса Й. Йордана от 1 ноября 2023 г. (цит. выше). ↩
5. UBS Group AG, «UBS Group AG Voluntarily Terminates Loss Protection Agreement and Public Liquidity Backstop Guaranteed by Swiss Government and Credit Suisse AG Fully Repaid ELA+ Loan», 11 августа 2023 г., https://www.businesswire.com/news/home/20230810941131/en/. UBS сообщил о премии за риск в размере 476 млн франков, уплаченной ШНБ по кредитам ELA+; Йордан, выступление от 1 ноября 2023 г. (цит. выше). ↩
6. UBS Group AG, «UBS to acquire Credit Suisse», пресс-релиз от 19 марта 2023 г., https://www.ubs.com/global/en/media/display-page-ndp/en-20230319-tree.html. UBS также упомянул защиту от убытков и доступ обоих банков к механизмам ликвидности ШНБ. ↩
7. finews.ch, «Gutachten zum CS-Wert könnte für UBS teuer werden», 24 июня 2025 г., https://www.finews.ch/news/banken/68152-cs-klage-ubs-aktionaere-gutachten-handelsgericht. В статье приводится стоимость 0,76 франка за акцию в сравнении с 1,86 франка перед выходными. ↩
8. UBS Group AG, «Sergio P. Ermotti named Group Chief Executive Officer», сообщение ad hoc от 29 марта 2023 г., https://www.ubs.com/global/en/media/display-page-ndp/en-20230329-change.html. Назначение вступило в силу 5 апреля 2023 г. В сообщении отмечается, что ранее Эрмотти девять лет занимал пост главного исполнительного директора группы и что Ральф Хамерс останется советником на переходный период. ↩
9. Текст ордонанса (цит. выше), ст. 10a. ↩
10. IFLR, «Swiss Supreme Court dismisses another state liability claim after Credit Suisse–UBS merger», https://www.iflr.com/article/2gxqhaww0g5y23jaxb3ls/sponsored/swiss-supreme-court-dismisses-another-state-liability-claim-after-credit-suisse-ubs-merger. В статье рассматривается решение 2E_5/2024 и упоминается более раннее решение 2E_1/2024 от мая 2025 года. ↩
11. Комиссия по конкуренции (WEKO), «Stellungnahme der WEKO gemäss Artikel 10 Abs. 3 KG und Empfehlungen gemäss Artikel 45 Abs. 2 KG», 25 сентября 2023 г., https://www.weko.admin.ch/dam/de/sd-web/LwrDNMeHdUJA/zusammenschlussvorhaben_ubs_cs_stellungnahme_vom_25_september_2023.pdf; FINMA, «Zusammenschluss von UBS und CS: FINMA schliesst Kontrollverfahren ab», пресс-релиз от 19 июня 2024 г., https://www.finma.ch/de/news/2024/06/20240619-mm-zusammenschluss-ubs-cs/. FINMA пришла к выводу, что слияние не устранило эффективную конкуренцию ни в одном сегменте рынка. ↩
12. Федеральный департамент финансов, «UBS takeover of Credit Suisse» (цит. выше); FINMA, пресс-релиз от 19 марта 2023 г. (цит. выше). ↩
13. SRF, «Bonuskürzungen für CS-Kader waren rechtswidrig», 13 мая 2025 г., https://www.srf.ch/news/schweiz/nach-cs-untergang-bonuskuerzungen-fuer-cs-kader-waren-rechtswidrig. В статье в качестве правовой основы указана ст. 10a Закона о банках, приводятся процентные показатели сокращений, предписанных 23 мая 2023 г., и упоминается около 1 000 затронутых сотрудников; SRF, «Boni-Auszahlungen für frühere CS-Kader wegen Verfahren gestoppt», 10 июля 2025 г., https://www.srf.ch/news/schweiz/bundesgericht-boni-auszahlungen-fuer-fruehere-cs-kader-wegen-verfahren-gestoppt. Суд отметил, что в противном случае гражданские или арбитражные разбирательства по бонусам могли бы привести к противоречащим друг другу результатам. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.