Закон о финансовых услугах в практике частного банковского обслуживания

Сегментация клиентов

Закон о финансовых услугах (FinSA) делит клиентов на три сегмента. Розничные клиенты, которые в швейцарской терминологии называются частными клиентами, пользуются полной защитой закона. К профессиональным клиентам относятся финансовые посредники, регулируемые страховщики, центральные банки, публичные учреждения и пенсионные учреждения с профессиональным казначейством, а также крупные компании, превышающие два из трёх порогов: валюта баланса 20 млн швейцарских франков, оборот 40 млн швейцарских франков или собственный капитал 2 млн швейцарских франков. Институциональные клиенты образуют подгруппу профессиональных клиентов, в которую входят банки, фирмы по ценным бумагам, управляющие компании фондов и наднациональные организации.¹ От сегментации зависит, какие правила поведения применяются. Большинство обязанностей по информированию, проверке уместности и пригодности и документированию защищают только розничных клиентов. От сегмента зависят и исключения из требования о проспекте, предусмотренные в части закона, посвящённой рынкам капитала.

Для частного банковского обслуживания важнейшим положением является возможность отказа от защиты (opting-out). Состоятельные розничные клиенты и созданные для них частные инвестиционные структуры могут заявить, что желают, чтобы с ними обращались как с профессиональными клиентами. Клиент вправе это сделать, если он может достоверно подтвердить, что прямо или косвенно владеет учитываемыми финансовыми активами не менее чем на 500 000 швейцарских франков и обладает знаниями, необходимыми для понимания рисков инвестиций, на основе личного образования или профессионального опыта, либо финансовыми активами не менее чем на 2 млн швейцарских франков без каких-либо дополнительных условий. Недвижимость и пенсионные активы при расчёте этих порогов не учитываются. Профессиональные клиенты, в свою очередь, могут заявить, что желают, чтобы с ними обращались как с институциональными клиентами, тогда как институциональные и профессиональные клиенты могут перейти на более высокий уровень защиты (opting-in).² Отказ от защиты практически привлекателен для состоятельных клиентов, поскольку открывает доступ к продуктам, которые нельзя предлагать розничным клиентам, и сокращает объём документов по каждой сделке. Вместе с тем он уменьшает защиту, которую предоставляет закон. Заявление, полученное без надлежащего разъяснения его последствий, создаёт для поставщика риск того, что суд его не примет во внимание.

Особое положение занимают клиенты, чьим портфелем управляют на дискреционной основе или которые получают долгосрочные консультационные услуги. Согласно FinSA розничные клиенты, состоящие с учреждением, находящимся под пруденциальным надзором, в отношениях по управлению портфелем или долгосрочному консультированию, считаются квалифицированными инвесторами в смысле Закона о коллективных инвестиционных схемах (CISA), если только они не заявят, что не желают этого.³ Это правило позволяет дискреционным управляющим инвестировать средства клиентов в фонды, предназначенные для квалифицированных инвесторов, включая швейцарские L-QIF и иностранные фонды, не допущенные к распространению среди розничных инвесторов. Для независимых управляющих это правило — одно из главных практических преимуществ лицензии, поскольку до 2020 года мандат неподнадзорного управляющего такого статуса клиенту не давал.

Информирование, проверка уместности и пригодности

Ядро FinSA составляют правила поведения, закреплённые в статьях 7–20. Поставщики финансовых услуг обязаны информировать клиентов о своих наименовании и адресе, сфере деятельности и надзорном статусе, о возможности инициировать процедуру медиации у омбудсмена, об общих рисках, связанных с финансовыми инструментами, о рекомендуемой финансовой услуге, её рисках и издержках, а также о любых экономических связях с третьими лицами в связи с услугой.⁴ Швейцарская ассоциация банкиров издаёт брошюру о рисках торговли финансовыми инструментами, которую большинство банков вручают клиентам для выполнения части этой обязанности. Информация может предоставляться в стандартизированной форме, на бумаге или в электронном виде до заключения договора или оказания услуги.

Далее закон различает три вида услуг. Если поставщик консультирует по отдельным сделкам без учёта всего портфеля, он должен проверить уместность, то есть обладает ли клиент знаниями и опытом, необходимыми для понимания продукта. Если он консультирует с учётом портфеля клиента или управляет активами на дискреционной основе, он должен проверить пригодность, что требует выяснения также финансового положения и инвестиционных целей клиента. Сделки по инициативе клиента в режиме только исполнения (execution-only) не требуют ни той, ни другой проверки, однако клиенту необходимо сообщить, что проверка проводиться не будет.⁵ Если поставщику недостаточно информации для проведения оценки или он считает продукт неуместным или непригодным, он обязан предупредить клиента до оказания услуги. На практике эти правила привели к тому, что банки и независимые управляющие формализовали клиентские профили, ввели инвестиционные политики с определёнными категориями риска и разделили консультационные модели на отдельные договорные типы.

Закон оставил открытым один вопрос, которым с тех пор занимаются суды. FinSA прямо не указывает, порождают ли его правила поведения частноправовые обязанности, исполнения которых клиенты могут требовать в гражданском процессе, или же они относятся исключительно к публичному надзорному праву. Хотя в ходе разработки Федеральный департамент финансов представлял эти правила как надзорное право, преобладающая точка зрения состоит в том, что они косвенно влияют на содержание частноправовых обязанностей заботливости и лояльности, выступая стандартом, который суды учитывают при толковании договора поручения.⁶ Для цюрихских судебных юристов практическое следствие состоит в том, что нарушение FinSA автоматически не обосновывает требование о возмещении убытков, однако облегчает доказывание нарушения обязанности заботливости по статье 398 Обязательственного кодекса Швейцарии (CO).

Документирование, прозрачность и стимулирующие выплаты

Поставщики обязаны фиксировать согласованные услуги и собранную о клиенте информацию, оценку пригодности или уместности, любое сделанное предупреждение и фактически оказанные услуги. По запросу они должны предоставить клиенту копию документации и отчитаться об услугах, их составе, стоимости и динамике, а также о связанных с ними издержках.⁷ При исполнении поручений они должны обеспечивать наилучший возможный результат с точки зрения цены, времени и качества — принцип, известный в международной практике как best execution. Организационные правила требуют надлежащих внутренних регламентов, квалифицированного персонала и мер по предотвращению конфликтов интересов и обязывают поставщиков удостоверяться, что третьи лица, которым они делегируют задачи, обладают необходимой квалификацией.

Наиболее обсуждаемым положением является статья 26 FinSA о вознаграждении от третьих лиц. Поставщик вправе принимать платежи от третьих лиц в связи с финансовой услугой, только если он заранее прямо проинформировал клиента и клиент отказался от этих платежей либо если он передаёт их клиенту в полном объёме. Информация должна раскрывать вид и объём вознаграждения, а если сумма не может быть определена заранее — параметры расчёта и диапазоны.⁸ Это правило перенесло частноправовую судебную практику в надзорное право и распространило её за пределы управления портфелем. Поскольку отказ требует конкретной информации, банки теперь публикуют диапазоны ретроцессий по каждой категории продуктов. Многие перешли к продуктам без стимулирующих выплат, особенно в дискреционных мандатах, где риск конфликта наиболее высок. После 2020 года Федеральный верховный суд продолжал уточнять гражданско-правовую позицию, в том числе применительно к отношениям в режиме execution-only.⁹

Проспект и документ с ключевой информацией

FinSA создал также единый швейцарский режим проспектов для публичного предложения ценных бумаг и допуска ценных бумаг к торгам. С начала декабря 2020 г. проспекты до публичного предложения подлежат одобрению органом проверки, уполномоченным FINMA.¹⁰ Рыночное измерение этого режима рассматривается в главе о SIX и швейцарском рынке капитала. Для частного банковского обслуживания более важным инструментом является документ с ключевой информацией, по-немецки Basisinformationsblatt. Всякий раз, когда финансовый инструмент предлагается розничным клиентам, заранее должен предоставляться краткий стандартизированный документ с описанием продукта, его рисков и издержек, если только продукт не является простой акцией или облигацией или не подпадает под иное исключение. Для коллективных инвестиционных схем и структурированных продуктов, которые ранее регулировались CISA, Федеральный совет продлил переходный период на один год — до 31 декабря 2022 г., — чтобы согласовать его с европейским графиком. До этого срока эмитенты могли продолжать использовать документ с ключевой информацией для инвесторов или упрощённый проспект прежнего режима.¹¹

С 1 января 2023 г. в Швейцарии принимаются два формата: швейцарский документ с ключевой информацией по FinSA и Ордонансу о финансовых услугах и европейский документ с ключевой информацией по Регламенту PRIIPs, который Приложение 10 к Ордонансу признаёт равноценным.¹² Признание европейского документа — пример прагматичной равноценности, которая проходит через всё швейцарское финансовое право. Эмитентам, работающим на европейский рынок, не нужно готовить второй документ для Швейцарии, а швейцарские клиенты получают информацию в том же формате, что и их европейские соседи. В дискреционных мандатах документ с ключевой информацией предоставлять не требуется, поскольку решения об отдельных сделках принимает управляющий, а не клиент.

Реестр клиентских консультантов и омбудсмен

Два институциональных новшества FinSA непосредственно затрагивают рынок. Первое — реестр клиентских консультантов. Клиентские консультанты швейцарских поставщиков финансовых услуг, не находящихся под пруденциальным надзором, и клиентские консультанты иностранных поставщиков должны быть внесены в реестр, который ведёт уполномоченный FINMA регистрационный орган, прежде чем они смогут обслуживать клиентов в Швейцарии. Иностранные поставщики, находящиеся под пруденциальным надзором в своём государстве, освобождаются от этого требования, если обслуживают в Швейцарии только профессиональных или институциональных клиентов. С 1 августа 2021 г. обязанность распространяется также на швейцарские представительства иностранных банков, обслуживающие частных клиентов.¹³ FINMA утвердила BX Swiss AG в качестве первого регистрационного органа 20 июля 2020 г., а PolyReg Services GmbH в Цюрихе — в качестве третьего 19 октября 2020 г.¹⁴ Для регистрации требуются подтверждение знания правил поведения и предметной области, страхование профессиональной ответственности или равноценное обеспечение и присоединение к омбудсмену.

Второе новшество — обязательное присоединение поставщиков финансовых услуг к омбудсмену. Согласно статьям 74 и сл. FinSA Федеральный департамент финансов признаёт службы омбудсмена, которые урегулируют споры между клиентами и поставщиками бесплатно или за небольшую плату для клиента. К июню 2020 г. департамент признал первые службы, и поставщики должны были присоединиться к ним в течение шести месяцев.¹⁵ Перечень признанных служб в настоящее время включает Фонд швейцарского банковского омбудсмена в Цюрихе, созданный банками задолго до FinSA, Finanzombudsstelle Schweiz (FINOS) и Службу омбудсмена для поставщиков финансовых услуг в Цюрихе, OFS Ombud Finance Switzerland в Берне, Financial Services Ombudsman (FINSOM) в Мартиньи, Swiss Arbitration Centre и Terraxis SA в Женеве, а также лихтенштейнскую примирительную службу для расположенных там управляющих активами.¹⁶ Концентрация служб в Цюрихе отражает концентрацию поставщиков. В спорах с банками главным ориентиром остаётся Швейцарский банковский омбудсмен.

Примечания

1. Hsu, “FinSA: Scope, Client Segmentation And Rules Of Conduct” (см. выше). Правила сегментации содержатся в статье 4 FinSA. ↩
2. Hsu, “FinSA: Scope, Client Segmentation And Rules Of Conduct” (см. выше). Правила об opting-out и opting-in содержатся в статье 5 FinSA. ↩
3. Ст. 10 п. 3ter Закона о коллективных инвестиционных схемах, введённая Приложением к FinSA с 1 января 2020 г., двуязычное издание, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/951.31-10-10.html. О коллективных инвестиционных схемах см. предыдущую главу. ↩
4. Hsu, “FinSA: Scope, Client Segmentation And Rules Of Conduct” (см. выше). Обязанности по информированию установлены в статьях 8 и 9 FinSA и конкретизированы в Ордонансе о финансовых услугах. ↩
5. Hsu, “FinSA: Scope, Client Segmentation And Rules Of Conduct” (см. выше). Соответствующие положения — статьи 10–14 FinSA. ↩
6. Mirjam Eggen (Федеральный департамент финансов), доклад на симпозиуме по FinSA, 24 сентября 2014 г., опубликованный Цюрихским университетом, с характеристикой правил поведения как надзорного права с «Ausstrahlungswirkung auf die privatrechtlichen Rechtsbeziehungen», https://www.cfmr.uzh.ch/dam/jcr:ffffffff-c9a7-520d-0000-0000271579b2/SymposiumFIDLEGEggenWebsite.pdf. ↩
7. Hsu, “FinSA: Scope, Client Segmentation And Rules Of Conduct” (см. выше). Правила о документировании и отчётности содержатся в статьях 15 и 16 FinSA. ↩
8. Hsu, “FinSA: Scope, Client Segmentation And Rules Of Conduct” (см. выше). Тем самым закон кодифицирует принципы, разработанные Федеральным верховным судом с 2006 года, и прямо распространяет режим за пределы дискреционных мандатов. ↩
9. CapLaw, “Retrocessions and Execution-Only – Recent Developments”, 2024, https://caplaw.ch/2024/retrocessions-and-execution-only-recent-developments/. ↩
10. FINMA, “Preparations for the implementation of the Financial Institutions Act (FinIA) and Financial Services Act (FinSA) are complete”, пресс-релиз, 28 октября 2020 г., https://www.finma.ch/en/news/2020/10/20201028-mm-finig-fidleg/. FINMA объявила, что новых заявлений от надзорных организаций, регистрационных органов или органов проверки проспектов на рассмотрении нет. ↩
11. Государственный секретариат по международным финансам (SIF), “Federal Council extends transitional period for key information document for complex financial instruments”, https://www.sif.admin.ch/en/extends-transitional-period-key-information-document-complex-financial-instruments. Продление потребовало внесения изменений в Ордонанс о финансовых услугах и Ордонанс о коллективных инвестиционных схемах. ↩
12. Waystone, “Swiss KIDs and PRIIPs KIDs – latest requirements and deadlines”, https://www.waystone.com/swiss-kids-and-priips-kids-latest-requirements-and-deadlines/. ↩
13. FINMA, “Registration body”, https://www.finma.ch/en/authorisation/registrierungsstelle/. FINMA не осуществляет текущего надзора за регистрационными органами, но может вмешаться, если какой-либо из них не соответствует требованиям. ↩
14. FINMA, пресс-релиз от 28 октября 2020 г. (см. выше). Разрешение BX Swiss AG зафиксировано в пресс-релизе FINMA от 7 июля 2020 г. (см. выше). ↩
15. Judith Raijmakers, “FinSA: Deadlines for registration with a client advisory registry and affiliation with an ombudsman have been set”, Loyens & Loeff, 8 июля 2020 г., https://www.loyensloeff.com/insights/news--events/news/finsa--deadlines-for-registration-with-a-client-advisory-registry-and-affiliation-with-an-ombudsman-have-been-set/. Согласно статье, клиентские консультанты должны были подать заявление о регистрации до 19 января 2021 г., а поставщики — присоединиться к омбудсмену до 23 декабря 2020 г. ↩
16. Федеральный департамент финансов, “Ombudsman according to the FinSA”, https://www.efd.admin.ch/en/ombudsman. Департамент предупреждает, что официально признанными являются только службы, перечисленные на его веб-сайте. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.