Основные составы преступлений

Мошенничество, присвоение и злоупотребление при ведении чужих дел

В швейцарском экономическом уголовном праве нет единого состава «экономического преступления». Оно опирается на общие составы преступлений против собственности, предусмотренные Уголовным кодексом, и дополняется специальными нормами законодательства о финансовом рынке. Центральное место занимает мошенничество по статье 146 Уголовного кодекса Швейцарии (SCC). Мошенничество совершает тот, кто с умыслом на незаконное обогащение себя или другого лица вводит кого-либо в заблуждение, искажая или скрывая факты, либо умышленно поддерживает уже имеющееся заблуждение, причём делает это arglistig, и тем самым побуждает обманутого к действиям, причиняющим ущерб его собственному или чужому имуществу. Наказание — лишение свободы на срок до пяти лет или денежное взыскание. За мошенничество, совершённое в виде промысла (gewerbsmässiger Betrug), грозит до десяти лет.¹

Признак Arglist, который обычно переводят как «коварный обман» или «хитрость», составляет отличительную черту швейцарского состава мошенничества. Федеральный верховный суд разработал доктрину соответственности потерпевшего (Opfermitverantwortung): обман не является arglistig, если потерпевший мог бы раскрыть его при минимальной осмотрительности. Особое значение эта доктрина имеет для требований профессиональных инвесторов и банков. Банк, выдавший кредит без проверок, которых требуют его собственные правила, может обнаружить, что ложь заёмщика, сколь бы откровенной она ни была, мошенничеством не является. Напротив, в делах об инвестиционном мошенничестве с участием розничных инвесторов суды регулярно устанавливают Arglist, если виновный использовал целую систему лжи, поддельные документы или особые доверительные отношения.²

Ещё два состава имеют ключевое значение для преследования злоупотреблений со стороны лиц, управляющих чужим имуществом. Присвоение (Veruntreuung) по статье 138 SCC охватывает случаи, когда лицо с умыслом на незаконное обогащение присваивает вверенную ему движимую вещь либо незаконно использует вверенные ему активы в своих или чужих интересах. Наказание — лишение свободы на срок до пяти лет или денежное взыскание; срок возрастает до десяти лет, если виновный действует в качестве члена органа власти, должностного лица, опекуна, профессионального управляющего активами либо при осуществлении профессии, промысла или предпринимательской деятельности, на которые он уполномочен органом власти.³ В квалифицированном составе прямо назван профессиональный управляющий активами, что придаёт этой норме особый вес в финансовом центре.

Злоупотребление при ведении чужих дел (ungetreue Geschäftsbesorgung) по статье 158 SCC дополняет состав присвоения. Оно распространяется на лицо, которому в силу закона, служебного поручения или договора вверено управление чужим имуществом или надзор за таким управлением и которое, нарушая свои обязанности, причиняет этому имуществу ущерб или допускает его причинение. Основное наказание — лишение свободы на срок до трёх лет или денежное взыскание; если виновный действует с умыслом на незаконное обогащение, срок составляет от одного года до пяти лет. Вторая форма охватывает злоупотребление полномочиями представителя с целью обогащения.⁴ Под действие этого состава подпадают члены совета директоров, исполнительные руководители, портфельные управляющие и доверительные управляющие. Именно он был основным обвинением в ряде самых громких цюрихских дел, в том числе в процессе по делу Swissair и в деле Венценца. Поскольку состав требует нарушения обязанностей и имущественного ущерба, суды вынуждены подробно анализировать деловые решения. Оправдательные приговоры по делу Swissair показывают, что цюрихские суды предоставляют менеджерам значительную свободу усмотрения, если решение было обоснованным на момент его принятия.

Подделка документов

Подделка документов по статье 251 SCC играет в швейцарском экономическом уголовном праве роль, которая нередко удивляет иностранных юристов. Состав охватывает как изготовление поддельных документов, так и составление документов, подлинных в отношении автора, но ложных по содержанию (Falschbeurkundung), при условии что документ пользуется повышенным доверием. Федеральный верховный суд признал такое повышенное доверие за коммерческой отчётностью, которая ведётся по установленным законом правилам бухгалтерского учёта.⁵ Поэтому ложное заявление о конечном бенефициаре грозит клиенту обвинением в подделке документов, а сотрудник, сознательно принявший такое заявление, может нести ответственность как соучастник. В делах об отмывании денег обвинение в подделке документов часто сопровождает обвинение в самом отмывании. Практический вывод для международных клиентов состоит в том, что документы, представляемые швейцарскому банку для целей комплаенса, рассматриваются швейцарским уголовным правом как нечто большее, чем частные бумаги.

Подкуп должностных лиц и коммерческий подкуп

Швейцарское право о подкупе было комплексно модернизировано в два этапа. На первом этапе, вступившем в силу в 2000 году в связи с ратификацией Швейцарией Конвенции ОЭСР о борьбе с подкупом, были введены составы подкупа швейцарских должностных лиц (статья 322ter SCC), получения взятки (статья 322quater), предоставления и принятия преимуществ (статьи 322quinquies и 322sexies), а также подкупа иностранных должностных лиц (статья 322septies).⁶ Подкуп иностранных должностных лиц наказывается лишением свободы на срок до пяти лет или денежным взысканием. Это также один из составов, за которые компания может нести непосредственную ответственность по пункту 2 статьи 102 SCC, чем и объясняется заметное место подкупа иностранных должностных лиц в рассматриваемых ниже корпоративных делах.

Второй этап касался коммерческого подкупа. До 2016 года подкуп в частном секторе был правонарушением по Федеральному закону о недобросовестной конкуренции и мог преследоваться только по жалобе и лишь в случае, если он искажал конкуренцию. Изменения, вступившие в силу 1 июля 2016 г., перенесли коммерческий подкуп в Уголовный кодекс в виде статей 322octies (активный подкуп) и 322novies (пассивный подкуп), сделали его преступлением публичного обвинения и отменили требование об искажении конкуренции. Лишь малозначительные случаи по-прежнему преследуются по жалобе. Кроме того, составы подкупа должностных лиц были распространены на преимущества, предоставляемые третьим лицам.⁷ Международным фоном реформы стал коррупционный скандал вокруг международных спортивных федераций со штаб-квартирами в Швейцарии, обнаживший слабость прежнего режима.⁸

Для Цюриха коммерческий подкуп имеет практическое значение в двух ситуациях. Первая — закупки и коммерческие отношения между частными компаниями, включая «откаты», которые могут требовать сотрудники отделов закупок. Вторая — сам финансовый сектор, где под действие новой нормы подпадают выплаты сотрудникам банков или управляющих активами за получение мандатов или влияние на инвестиционные решения. Поскольку коммерческий подкуп не упомянут в статье 24 StPO, такие дела, как правило, относятся к компетенции цюрихской прокуратуры, обычно Staatsanwaltschaft III.

Отмывание денег

Отмывание денег — то экономическое преступление, которое теснее всего связано с международным образом швейцарского финансового центра. Статья 305bis SCC предусматривает наказание для любого лица, совершающего действие, способное воспрепятствовать установлению происхождения, обнаружению или конфискации активов, о которых оно знает или должно предполагать, что они получены в результате тяжкого преступления или квалифицированного налогового проступка. Основной состав наказывается лишением свободы на срок до трёх лет или денежным взысканием. В тяжких случаях, в частности если виновный действует в составе преступной организации, банды или в виде промысла, наказание возрастает до пяти лет и сочетается с денежным взысканием в размере до 500 дневных ставок. Состав применяется и в тех случаях, когда предикатное преступление совершено за границей, при условии что оно наказуемо и по месту совершения.⁹

Включение квалифицированных налоговых проступков в число предикатных преступлений стало одним из самых значимых изменений в истории этой нормы. Согласно пункту 1bis, квалифицированным налоговым проступком считаются определённые квалифицированные формы налогового мошенничества, при которых сумма уклонения от уплаты налогов превышает 300 000 швейцарских франков за налоговый период. Норма введена с 1 января 2016 г. во исполнение пересмотренных Рекомендаций ФАТФ 2012 года.¹⁰ Для цюрихских банков, история приёма незадекларированных иностранных активов которыми прослеживается в частях F и G, это изменение завершило переход к режиму, при котором доходы от серьёзных налоговых правонарушений уже нельзя принимать без уголовно-правового риска.

Отмывание денег — также тот состав, вокруг которого строилось большинство уголовных дел против компаний. Его можно совершить путём бездействия, когда сотрудник банка, обязанный действовать, не сообщает о подозрительных активах или не блокирует их, а также с косвенным умыслом (dolus eventualis), когда виновный допускает преступное происхождение активов и сознательно мирится с этим. Судебная практика по этим вопросам определяет комплаенс-практику каждого финансового посредника в Цюрихе. Её надзорный аналог — обязанность сообщать о подозрениях по статье 9 Закона о борьбе с отмыванием денег (AMLA) — рассматривается в главе I.III.

Злоупотребления на рынке и преступления на финансовом рынке

Инсайдерская торговля и манипулирование рынком являются уголовными преступлениями по Закону об инфраструктуре финансового рынка и относятся к исключительной федеральной юрисдикции. Их преследование OAG и параллельное рассмотрение FINMA в качестве надзорных нарушений описаны в главе о SIX и швейцарском рынке капитала в части H.¹¹ Здесь достаточно отметить, что эти преступления подчиняются той же федеральной процедуре, что и дела об отмывании денег и коррупции, а доказательства по ним, как правило, поступают из системы рыночного надзора SIX и FINMA. Картину дополняет большое число преступлений на финансовом рынке за пределами Уголовного кодекса — от несанкционированной банковской деятельности до нарушений правил раскрытия информации о значительных пакетах акций. Большинство из них преследует FDF в рамках описанного выше административно-уголовного права.

Примечания

1. SCC, ст. 146 п. 1–2, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/3/31/311.0-146-180.html. ↩
2. BGE 142 IV 153 от 8 марта 2016 г., https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c4142153.html: Arglist исключается, если обманутый мог избежать заблуждения при минимальной осмотрительности («mit einem Mindestmass an Aufmerksamkeit»), что предполагает пренебрежение самыми элементарными мерами предосторожности; суд подтверждает устоявшуюся доктрину соответственности потерпевшего. ↩
3. SCC, ст. 138 п. 1–2, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/3/31/311.0-138-169.html. ↩
4. SCC, ст. 158 п. 1–2, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/3/31/311.0-158-194.html. Если преступление совершено в ущерб родственнику или члену семьи, оно преследуется только по жалобе (п. 3). ↩
5. Уголовный кодекс Швейцарии (SR 311.0), ст. 251 п. 1, двуязычное издание, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/3/31/311.0-251-293.html («eine rechtlich erhebliche Tatsache unrichtig beurkundet oder beurkunden lässt»); BGE 123 IV 61 от 14 апреля 1997 г., соображение 5b, https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c4123061.html, о ложных записях в отчётности акционерного общества как Falschbeurkundung. ↩
6. Федеральное ведомство юстиции, «Korruption (OECD-Konvention)», https://www.bj.admin.ch/de/korruption-oecd-konvention: «Der Bundesrat setzt die schärferen Strafbestimmungen gegen Korruption auf den 1. Mai 2000 in Kraft»; Конвенция ОЭСР ратифицирована 31 мая 2000 г. ↩
7. Федеральный совет Швейцарии, пресс-релиз «Privatbestechung wird wirksamer bekämpft», 20 апреля 2016 г., https://www.admin.ch/de/nsb?id=61415. ↩
8. SWI swissinfo.ch, «‘Lex FIFA’ gets thumbs up», 10 сентября 2015 г., https://www.swissinfo.ch/eng/business/lex-fifa_-lex-fifa-gets-the-thumbs-up/41654166, — сообщение об одобрении парламентом поправок о коммерческом подкупе, которые были направлены против FIFA и других международных спортивных федераций со штаб-квартирами в Швейцарии и получили известность как «Lex FIFA». ↩
9. SCC, ст. 305bis, тексты на немецком и английском языках на droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-en/3/31/311.0-305bis-372.html. ↩
10. Ст. 305bis пп. 1bis SCC, введена пп. I 4 Федерального закона от 12 декабря 2014 г. об имплементации пересмотренных в 2012 году Рекомендаций ФАТФ, действует с 1 января 2016 г. (AS 2015 1389; BBl 2014 605), с порогом 300 000 швейцарских франков за налоговый период, https://www.droit-bilingue.ch/de-en/3/31/311.0-305bis-372.html. ↩
11. Закон об инфраструктуре финансового рынка (FinfraG, SR 958.1), ст. 154 («Ausnützen von Insiderinformationen»), 155 («Kursmanipulation») и 156 п. 1 («Verfolgung und Beurteilung der Handlungen nach den Artikeln 154 und 155 unterstehen der Bundesgerichtsbarkeit.»), двуязычное издание, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/958.1-156-165.html. Эти нормы подробно рассматриваются в главе H.I настоящей книги. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.