Проект швейцарского траста и отказ от него

От парламентского поручения к законопроекту

Признание иностранных трастов поставило Швейцарию в любопытное положение. Швейцарские банки, доверительные управляющие и юристы ежедневно администрировали трасты, однако швейцарская семья, желавшая воспользоваться трастом, должна была выбрать иностранное право, обычно право Джерси, Гернси или Англии, а зачастую и иностранного доверительного управляющего. В 2010-е годы в парламенте и в профессиональном сообществе набирала силу точка зрения, согласно которой Швейцарии следует создать собственный траст. Сторонники утверждали, что швейцарский траст сохранит связанную с ним юридическую, фидуциарную и консультационную работу в стране и даст швейцарским семьям инструмент, подсудный швейцарским судам. Они также ссылались на пример Лихтенштейна, который ещё в 1926 году включил положения о трасте в свой Закон о лицах и компаниях.¹

В 2018 году парламент принял поручение (Motion) 18.3383, обязавшее Федеральный совет создать правовые основы для траста по швейцарскому праву. Экспертная группа приступила к работе в июне 2018 года. 12 января 2022 года Федеральный совет открыл консультационную процедуру по проекту изменений Обязательственного кодекса, продолжавшуюся до 7 июля 2022 года.² Проект предлагал включить траст в Обязательственный кодекс в качестве договорного института, при котором доверительный управляющий владеет активами траста как обособленным фондом, с правилами об обязанностях доверительного управляющего и правах бенефициаров, а также с возможностью назначения протектора. Он также содержал налоговые положения, которые впервые закрепили бы налогообложение трастов в Федеральном законе о прямом федеральном налоге и Законе о гармонизации налогов. Эти положения в ряде аспектов отступали от практики по Циркуляру № 30, наиболее заметно — в отношении безотзывных дискреционных трастов.³

Решение Федерального совета от 15 сентября 2023 года

Консультационная процедура не принесла той поддержки, на которую рассчитывали сторонники проекта. 15 сентября 2023 года Федеральный совет принял к сведению её результаты и пришёл к выводу, что в настоящее время отсутствует достаточный политический консенсус для введения траста по швейцарскому праву. Налоговые положения встретили явное неприятие. Многие участники консультаций соглашались, что Швейцарии недостаёт подходящего инструмента для планирования капитала и наследования, однако сомневались, является ли англосаксонский траст правильным ответом на швейцарские потребности. Участники также высказались за сохранение существующей налоговой практики на основе циркуляров.⁴ Поэтому Федеральный совет решил не готовить послание парламенту и предложил списать поручение 18.3383. Совет кантонов согласился с этим 12 декабря 2023 года, Национальный совет — 27 февраля 2024 года. С тех пор поручение формально закрыто, и Швейцария продолжает признавать иностранные трасты на основании Гаагской конвенции, не имея внутреннего трастового права.⁵

Неудача проекта заслуживает объяснения, выходящего за рамки налогового вопроса. Внутренний траст должен был бы вписаться в систему континентального права, построенную на numerus clausus вещных прав, на чётком разграничении собственности и обязательства и на обязательных долях в наследовании. Каждая из этих особенностей противоречит трасту. Проект пытался примирить их с помощью договорной конструкции, однако многие практикующие юристы опасались, что швейцарский траст окажется менее гибким, чем иностранные трасты, которые он должен был заменить, и при этом сопряжён с большим налоговым риском. Международные клиенты, уже пользовавшиеся трастами Джерси или Каймановых островов, не имели особых причин переходить на него, а швейцарские клиенты — осваивать непроверенный инструмент. Кроме того, проект совпал с периодом, когда швейцарский финансовый центр переживал отмену банковской тайны для иностранных клиентов, введение автоматического обмена информацией и лицензирование доверительных управляющих по FinIA. Его авторам пришлось конструировать привлекательный траст в момент, когда политические настроения благоприятствовали прозрачности и контролю, а не новым возможностям для частного капитала.

Протекторы, письма о пожеланиях и практика

При отсутствии швейцарского траста цюрихская практика работает с иностранными трастами и накопила значительный опыт в отношении сопутствующих им институтов. Важнейший из них — протектор. Протектор — это лицо, нередко доверенный консультант или член семьи, наделённое учредительным документом траста полномочиями давать согласие на определённые решения доверительного управляющего или налагать на них вето, отстранять и назначать доверительных управляющих либо изменять применимое право. Для семей из стран континентального права протектор служит успокаивающим противовесом усмотрению доверительного управляющего. Швейцарские юристы нередко выступают протекторами иностранных трастов, доверительные управляющие которых находятся в офшорных юрисдикциях или в Цюрихе.

Эта роль сопряжена с собственными рисками. Несёт ли протектор фидуциарные обязанности и перед кем, зависит от права, которому подчинён траст, и от формулировок учредительного документа. Протектор, слишком тесно связанный с учредителем, может дать налоговым органам основания рассматривать траст как отзывный с последствиями, описанными в предыдущем разделе. Протектор, который одновременно является юристом или консультантом семьи, может столкнуться с конфликтом интересов, если члены семьи расходятся во мнениях. Письма о пожеланиях, в которых учредитель выражает доверительному управляющему необязательные пожелания, порождают сходные вопросы. Они полезны как ориентир для доверительного управляющего, но могут быть истолкованы судом или налоговым органом как доказательство того, что учредитель сохранил контроль. Поэтому практикующие юристы составляют оговорки о протекторе и письма о пожеланиях с учётом как применимого трастового права, так и швейцарской налоговой практики.

Примечания

1. Marxer & Partner, “Der Trust / The Trust”, о регулировании траста (Treuhänderschaft) в статьях 897–932 Закона о лицах и компаниях (PGR) от 20 января 1926 г. и о Лихтенштейне как первой стране континентальной Европы, всесторонне кодифицировавшей англо-американский траст, https://www.marxerpartner.com/files/media/Downloads/Der_Trust_DEU_ENG.pdf. ↩
2. Федеральное ведомство юстиции, “Einführung eines Schweizer Trusts”, https://www.bj.admin.ch/de/einfuehrung-eines-schweizer-trusts. ↩
3. Walder Wyss, Newsletter No. 163, о консультационной процедуре, открытой Федеральным советом 12 января 2022 г., о предлагаемых законодательных налоговых правилах для трастов и о квалификации безотзывных дискреционных трастов как самостоятельных налогоплательщиков в отступление от Циркуляра № 30, https://www.walderwyss.com/assets/content/publications/Newsletter-163_D.pdf. ↩
4. LAW.CH, “Schweizer Trust: Einführung derzeit nicht mehrheitsfähig”, LAWNEWS, сентябрь 2023 г., https://law.ch/lawnews/2023/09/schweizer-trust-einfuehrung-derzeit-nicht-mehrheitsfaehig/. ↩
5. Федеральное ведомство юстиции, “Einführung eines Schweizer Trusts”, URL см. выше. ↩

Только для общего ознакомления. Настоящая статья не является юридической или налоговой консультацией, не заменяет консультацию по конкретному делу и не создаёт отношений между адвокатом и клиентом. Она отражает правовое положение по состоянию на октябрь 2026 г.